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一、多層次爭(zhēng)議解決條款的概念外延及趨勢(shì)
多層次爭(zhēng)議解決條款（multi-tiered dispute resolution clause）是指，設(shè)置多種替代性爭(zhēng)議解決程序及一種確定的爭(zhēng)議解決程序的爭(zhēng)議解決條款。其中，替代性爭(zhēng)議解決程序除了常見的協(xié)商（Negotiation）及調(diào)解（Meditation）外，亦包括專家判斷（Expert Determination）。此外，在該等條款中所涉及不同的替代性爭(zhēng)議解決/爭(zhēng)議解決程序存在先后順序，替代性爭(zhēng)議解決程序?yàn)榍爸贸绦?，最后順位的程序?yàn)榘ㄖ俨迷趦?nèi)的爭(zhēng)議解決程序。最為常見的模式為，在啟動(dòng)仲裁前，前置“經(jīng)雙方善意協(xié)商”的要求。
相較于傳統(tǒng)純粹的爭(zhēng)議解決條款，多層次爭(zhēng)議解決條款給予當(dāng)事人通過其他替代性爭(zhēng)議解決程序解決糾紛的機(jī)會(huì)?？紤]到，仲裁成本日趨增加，尤其是時(shí)間成本，若能夠在前置程序中，通過其他替代性爭(zhēng)議解決程序解決糾紛，將幫助當(dāng)事人極大程度的減少不必要的損失。此外，鑒于我國(guó)亦為《聯(lián)合國(guó)關(guān)于調(diào)解所產(chǎn)生的國(guó)際和解協(xié)議公約》的簽署國(guó)之一，在未來極有可能調(diào)解程序?qū)⒈桓嗟漠?dāng)事人選擇，多層次爭(zhēng)議解決條款或?qū)⒃絹碓匠Ｒ姟⒃絹碓綇?fù)雜。
二、我國(guó)法院對(duì)于多層次爭(zhēng)議解決條款的態(tài)度
根據(jù)現(xiàn)有判例，我國(guó)法院對(duì)于多層次爭(zhēng)議解決條款已形成較為明確的裁判口徑。在2005年，四川省成都市中級(jí)人民法院作出（2005）成民初字第912號(hào)不予承認(rèn)和執(zhí)行斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院裁決的裁定書中，法院認(rèn)為：“依據(jù)當(dāng)事人在仲裁條款中的約定，如果因合同產(chǎn)生爭(zhēng)議，仲裁程序開始必須具備一定的條件，即在展開協(xié)商后45天內(nèi)仍不能以上述方式解決爭(zhēng)議，任何一方才可將爭(zhēng)議提請(qǐng)仲裁解決。申請(qǐng)人百事公司無法舉證證明其在提前仲裁前與四川百事進(jìn)行了45天的協(xié)商。仲裁庭在當(dāng)事人未經(jīng)協(xié)商解決爭(zhēng)議的情況下即接受百事公司的申請(qǐng)受理仲裁案件，與當(dāng)事人間的仲裁協(xié)議不符……該項(xiàng)仲裁裁決不應(yīng)得到我國(guó)人民法院的承認(rèn)與執(zhí)行”，另外，2008年最高人民法院在《關(guān)于潤(rùn)和發(fā)展有限公司申請(qǐng)不予執(zhí)行仲裁裁決一案的審查報(bào)告的復(fù)函》中提及：“當(dāng)事人雖然在仲裁協(xié)議中約定發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，但其未明確約定協(xié)商的期限，約定的內(nèi)容比較原則，對(duì)這一條款應(yīng)當(dāng)如何履行和界定在理解上會(huì)產(chǎn)生歧義，而結(jié)合當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議的目的來判斷該協(xié)議的真實(shí)意思，當(dāng)事人約定的“友好協(xié)商”和“協(xié)商不成”這兩項(xiàng)條件，前項(xiàng)屬于程序上要求一個(gè)協(xié)商的形式，后一項(xiàng)可理解為必須有協(xié)商不成的結(jié)果，媽灣公司申請(qǐng)仲裁的行為，應(yīng)視為已經(jīng)出現(xiàn)了協(xié)商不成的結(jié)果，因此，在前一項(xiàng)條件難以界定履行標(biāo)準(zhǔn)，而后一項(xiàng)條件已經(jīng)成立的情況下，仲裁庭有權(quán)依據(jù)該仲裁協(xié)議受理案件。你院請(qǐng)示報(bào)告中“爭(zhēng)議還未到提起仲裁的時(shí)間，仲裁機(jī)構(gòu)不應(yīng)受理”的第2點(diǎn)不予執(zhí)行理由不能成立”。
根據(jù)前述案例，我們認(rèn)為，只要多層次爭(zhēng)議解決條款的前置程序明確、可執(zhí)行，則中國(guó)法院將傾向性支持需履行該等前置程序。
三、設(shè)置多層次爭(zhēng)議解決條款的建議
承前述，多層次爭(zhēng)議解決條款的核心問題之一系前置程序是否能夠獲得法院對(duì)于其強(qiáng)制執(zhí)行性的認(rèn)可，為避免所設(shè)計(jì)的多層次爭(zhēng)議解決條款淪為一紙空文而無法實(shí)現(xiàn)，整理如下建議，供參考：
(一) 確保前置程序的明確性
如前述分析，若希望多層次爭(zhēng)議解決條款能夠被中國(guó)法院認(rèn)可，則其必須具有明確性。具體來說，建議至少明確時(shí)間點(diǎn)（啟動(dòng)的時(shí)間點(diǎn)、結(jié)束的時(shí)間點(diǎn)）、避免使用模糊的用語(yǔ)，如：“可以”、“友好”、“盡可能”，甚至可以選擇明確所采用的協(xié)商地點(diǎn)、調(diào)解規(guī)則、參與人員職務(wù)等。
(二) 若選擇由第三方提供調(diào)解、專家判斷等服務(wù)，需現(xiàn)判斷該等第三方是否具有相應(yīng)資質(zhì)與能力
根據(jù)類案經(jīng)驗(yàn)，筆者曾遇到有當(dāng)事人在多層次爭(zhēng)議解決條款中設(shè)置“需在向A仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁前，由B國(guó)際商事調(diào)解中心由其現(xiàn)行調(diào)解規(guī)則進(jìn)行調(diào)解”，該等前置程序看似明確、可實(shí)施，但是，在實(shí)際操作中，我們卻發(fā)現(xiàn)前置程序中所提及的B國(guó)際商事調(diào)解中心系“空殼機(jī)構(gòu)”，無法通過其官網(wǎng)聯(lián)系方式取得聯(lián)系，亦難以取得其調(diào)解規(guī)則。此外，由于B國(guó)際商事調(diào)解中心位于境外，受新冠疫情影響無法前往現(xiàn)場(chǎng)咨詢或啟動(dòng)調(diào)解程序，因此，我方當(dāng)事人在履行該多層次爭(zhēng)議解決條款，以滿足提起仲裁的前置程序時(shí)，陷入極大的障礙。
據(jù)此，我們建議在實(shí)際設(shè)計(jì)多層次爭(zhēng)議解決條款時(shí)，一定要提前核實(shí)所選擇第三方是否真實(shí)存在、是否能夠穩(wěn)定提供相應(yīng)服務(wù)、是否具有相應(yīng)資質(zhì)等，以避免出現(xiàn)前置程序看似可行卻實(shí)際無法履行的僵局。
(三) 盡可能化繁為簡(jiǎn)，設(shè)計(jì)貼合當(dāng)事人需求的多層次爭(zhēng)議解決條款
正所謂“天才將問題簡(jiǎn)單化，蠢才將問題復(fù)雜化”，多層次爭(zhēng)議解決條款雖然能夠促使當(dāng)事人或通過替代性爭(zhēng)議解決程序解決糾紛，而替代性爭(zhēng)議解決程序又存在多種優(yōu)勢(shì)，但是并不是一味在前置程序中堆積多種替代性爭(zhēng)議解決程序就是合適的，有時(shí)反而會(huì)將事情復(fù)雜化。
首先，需要考慮的是，當(dāng)事人之間潛在糾紛是否需要設(shè)計(jì)多層次爭(zhēng)議解決條款，如：受限于內(nèi)部合規(guī)要求，部分企業(yè)在與相對(duì)方出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，即便達(dá)成和解/調(diào)解，亦無法簽訂任何協(xié)議，必須由法院、仲裁機(jī)構(gòu)等司法機(jī)關(guān)定分止?fàn)?，?duì)于該類型企業(yè)，設(shè)計(jì)多層次爭(zhēng)議解決條款意義有限；其次，需要考慮的是，當(dāng)事人之間潛在糾紛是否需要選擇前置多個(gè)替代性爭(zhēng)議解決程序及各程序之間的順序、銜接；另外，還需考慮選擇合適的替代性爭(zhēng)議程序，若當(dāng)事人所從事行業(yè)、交易具有鮮明的行業(yè)習(xí)慣、技術(shù)特征，則可選擇行業(yè)協(xié)會(huì)調(diào)解、專家判斷等。
綜上，隨著國(guó)際商業(yè)貿(mào)易越來越頻繁，筆者相信中國(guó)企業(yè)將面臨日趨復(fù)雜的爭(zhēng)議解決需求，此時(shí)，如何通過爭(zhēng)議解決條款的設(shè)計(jì)為日后盡速、低成本解決糾紛將成為一個(gè)重要命題。多層次爭(zhēng)議解決條款能夠保證各方當(dāng)事人更大的空間去選擇糾紛解決的方式，因而將被更多當(dāng)事人選擇使用。因此，有必要總結(jié)中國(guó)法院的裁判口徑并整合相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，從而設(shè)計(jì)出更好的多層次爭(zhēng)議解決條款。
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