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在《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》頒布實施近六年、《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（以下簡稱 “二五公告”）發(fā)布四年之季，基金業(yè)協(xié)會于2020年2月28日發(fā)布《關(guān)于便利申請辦理私募基金管理人登記相關(guān)事宜的通知》（以下簡稱“便利登記通知”）以及證券類和非證券類私募基金管理人申請機構(gòu)《私募基金管理人登記申請材料清單》（以下簡稱“申請材料清單”），標(biāo)志著私募基金管理人登記制度改革落地，私募基金管理人登記流程因此發(fā)生重大改變。對此，私募基金管理人和出具登記法律意見書的相關(guān)律師事務(wù)所如何應(yīng)對，本文旨在提出一些實務(wù)意見。
1、私募基金管理人登記申請材料清單對哪些主體強制適用？
在2019年9月1日至2020年2月29日期間已通過AMBERS系統(tǒng)提交了申請材料的機構(gòu)（含首次提交申請登記的機構(gòu)及提交補正材料的申請機構(gòu)），不強制要求申請機構(gòu)對照登記材料清單重新提交申請，將按原申請流程繼續(xù)辦理私募基金管理人登記手續(xù)。
2、如何認(rèn)識和使用申請材料清單（非證券類）？
1）從內(nèi)容來看，此次申請材料清單包括機構(gòu)基本信息、相關(guān)制度、機構(gòu)持牌及關(guān)聯(lián)方信息、誠信信息、財務(wù)信息、出資人信息、實際控制人/第一大股東、高管人員和管理人登記法律意見書等九大方面，與AMBERS系統(tǒng)中需填報的登記內(nèi)容板塊一致。
2）申請材料清單是開啟私募基金管理人登記程序的“敲門磚”，但是，無論律師發(fā)表法律意見的審慎性要求角度，還是從基金業(yè)協(xié)會對登記申請進行實質(zhì)性審查要求的角度，申請材料清單都只是登記申請的基礎(chǔ)版清單，并非律所出具法律意見書所需進行盡職調(diào)查的全部內(nèi)容，更不是私募基金管理人通過登記的充分條件。一方面，律所出具法律意見書前，除根據(jù)盡調(diào)清單進行書面盡調(diào)外，還需要進行現(xiàn)場核勘、人員訪談、發(fā)放調(diào)查問卷和相關(guān)政府部門等第三方走訪工商內(nèi)檔資料，此次便利登記通知的發(fā)布不意味著該等盡調(diào)流程和工作可省卻。另一方面，從申請材料清單內(nèi)容來看，尚未包括律師進行盡調(diào)所需要查閱的申請機構(gòu)工商內(nèi)檔、高管以外員工勞動合同、申請機構(gòu)的重大合同、申請機構(gòu)重點關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)資質(zhì)和業(yè)務(wù)內(nèi)容核查等需要律所審慎核查的內(nèi)容。實務(wù)中，為協(xié)助申請機構(gòu)提供申請材料清單中的某一項文件，可能需要律師進行盡職調(diào)查并通過審查諸多過程性文件，最終提供上傳AMBERS系統(tǒng)的文件。
3）申請材料清單區(qū)分必要和非必要材料，對內(nèi)容和形式方面均提供了明確指引，申請機構(gòu)可以根據(jù)實際情況和律師意見進行甄別，避免不必要的焦慮和工作量。結(jié)合辦理登記的實務(wù)經(jīng)驗，一些非必要的材料雖然不構(gòu)成進入實質(zhì)性審查的程序性障礙，卻在證明申請機構(gòu)的管理能力、設(shè)立必要性方面具有實質(zhì)性證明作用，例如擬設(shè)項目證明材料、相關(guān)推薦和支持材料等，如申請機構(gòu)能提供該等材料，將有利于提高登記成功概率；對于承諾函、股權(quán)機構(gòu)合理性說明、持股平臺不開展經(jīng)營性業(yè)務(wù)承諾函以及實際控制人保持實際控制及自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函等文件，我們在實務(wù)中會強烈建議申請機構(gòu)提供并上傳系統(tǒng)。
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序號
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申請材料名稱
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特殊適用情形說明
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內(nèi)容要求
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是否必填
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1.
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擬投項目證明資料
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申請機構(gòu)已和相關(guān)企業(yè)簽訂項目協(xié)議的。
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擬投資項目投資協(xié)議或合作意向書、項目合作方聯(lián)系方式、擬擔(dān)任政府引導(dǎo)基金管理人相關(guān)政府批文等。
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如有
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2.
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新設(shè)同類型私募基金管理人合理性說明
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申請機構(gòu)實際控制人 / 第一大股東下已有同類型私募基金管理人的，實際控制人需提交新設(shè)同類型私募合理性說明。
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說明設(shè)置多個同類型私募基金管理人的目的與合理性、業(yè)務(wù)方向有何區(qū)別、如何避免同業(yè)化競爭等問題。
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如有
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3.
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關(guān)聯(lián)私募基金管理人自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
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關(guān)聯(lián)方中有已登記私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記私募基金管理人的需提交。
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關(guān)聯(lián)私募基金管理人出具承諾函，承諾若申請機構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合規(guī)連帶責(zé)任和自律處分后果。
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如有
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4.
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其他相關(guān)證明文件
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申請機構(gòu)的設(shè)立或后續(xù)展業(yè)如有政府支持性文件、招投標(biāo)證明、引導(dǎo)基金相關(guān)批復(fù)、行業(yè)知名機構(gòu)舉薦函 / 推薦信等相關(guān)支持文件可一并上傳。
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如有
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5.
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沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方承諾函及沖突業(yè)務(wù)許可證明文件
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關(guān)聯(lián)方經(jīng)營范圍含沖突業(yè)務(wù)。
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1. 申請機構(gòu)與沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方共同出具不存在利益輸送的承諾函，承諾申請機構(gòu)自身及其未來管理的私募基金均不涉及民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、 P2P/P2B 、眾籌、保理、融資租賃、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺、典當(dāng)?shù)瓤赡芘c私募投資基金屬性相沖突的業(yè)務(wù)。（申請機構(gòu)與沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方均需出具）
2. 從事小額貸款、融資租賃、商業(yè)保理、融資擔(dān)保、互聯(lián)網(wǎng)金融、典當(dāng)?shù)葲_突業(yè)務(wù)（房地產(chǎn)除外）的關(guān)聯(lián)方需提供相關(guān)主管部門正式許可文件。 |
如有
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6.
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申請機構(gòu)處罰決定書
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存在誠信信息，需上傳相關(guān)文件。
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最近三年受到刑事處罰；
最近三年受到證監(jiān)會的行政處罰； 最近三年被證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施； 最近三年受到其他監(jiān)管部門的行政處罰； 最近三年被基金業(yè)協(xié)會或其他自律組織采取自律措施； 最近三年涉及訴訟或仲裁； 最近三年其他合法合規(guī)及誠信情況。 |
如有
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7.
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申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)合理性說明
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申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)超過三層。
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申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)向上穿透超過三層的，申請機構(gòu)應(yīng)說明多層股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的合理性及必要性，上穿出資人如為 SPV 應(yīng)說明設(shè)立目的及出資來源；
出資人為地方政府融資平臺的，請申請機構(gòu)出具承諾函，承諾將在產(chǎn)品運作過程中符合六部委《關(guān)于進一步規(guī)范地方政府舉債融資行為的通知》 ( 財預(yù)〔 2017 〕 50 號 ) 及財政部印發(fā)《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)對地方政府和國有企業(yè)投融資行為有關(guān)問題的通知》（財金〔 2018 〕 23 號）的相關(guān)規(guī)定規(guī)范運作。 |
如有
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8.
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持股平臺不開展經(jīng)營性業(yè)務(wù)承諾函
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出資人僅為持股平臺。
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出資人承諾自身僅為持股平臺，不開展經(jīng)營性業(yè)務(wù)。
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如有
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9.
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實際控制人保持實際控制及自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
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關(guān)聯(lián)方中有已登記的私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記的私募基金管理人。
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申請機構(gòu)第一大股東及實際控制人出具書面承諾函，承諾申請機構(gòu)完成私募基金管理人登記后，繼續(xù)持有申請機構(gòu)股權(quán)及保持實際控制不少于三年；實際控制人承諾若申請機構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合規(guī)連帶責(zé)任和自律處分后果。
申請機構(gòu)的實際控制人為自然人，且不在申請機構(gòu)擔(dān)任高管的，應(yīng)說明原因，并說明申請機構(gòu)實際控制人如何在不擔(dān)任公司高管的情況下參與公司經(jīng)營管理。 |
如有
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4）此次申請材料清單也進一步明確了基金業(yè)協(xié)會的審查重點和審核標(biāo)準(zhǔn)：
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序號
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申請材料名稱
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特殊適用情形說明
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是否必填
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1.
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出資人出資能力證明
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1. 自然人出資人的出資能力證明包括：固定資產(chǎn)（非首套房屋產(chǎn)權(quán)證）、非固定資產(chǎn)（不限于薪資收入證明、完稅證明、理財收入證明、配偶收入等），如為銀行賬戶存款或理財金額，可提供近半年銀行流水及金融資產(chǎn)證明；如涉及家族資產(chǎn)，應(yīng)說明具體來源等情況。
2. 非自然人出資人的出資能力證明如為經(jīng)營性收入，應(yīng)結(jié)合成立時間、實際業(yè)務(wù)情況、營收情況等論述收入來源合理與合法性，并提供審計報告等證明材料。 3. 出資能力證明應(yīng)包括資產(chǎn)所有權(quán)證明及該資產(chǎn)的合法來源證明，律師應(yīng)結(jié)合上述證明材料，核查財產(chǎn)證明真實性、估計及除貸后凈值、資產(chǎn)來源及合法性、股東是否具備充足的出資能力等。 |
必填
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2.
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實際控制關(guān)系圖
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實際控制人是指控股股東或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)運營的自然人、法人或其他組織，認(rèn)定實際控制人應(yīng)穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受外國金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。
控制關(guān)系圖應(yīng)完整展示申請機構(gòu)全部直接出資人及出資比例，并披露各直接出資人向上逐層穿透情況直至出最終出資人（自然人、上市公司實控、政府部門、事業(yè)單位等）。 除依據(jù)控股股東上穿認(rèn)定實際控制人的情形外，其他實際控制人認(rèn)定理由應(yīng)在圖下做簡要說明 ；如有一致行動協(xié)議或其他協(xié)議安排，應(yīng)將相關(guān)文件附于控制關(guān)系圖后一并上傳。 申請機構(gòu)通過一致行動協(xié)議認(rèn)定實際控制人的，應(yīng)上傳一致行動協(xié)議。 |
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3.
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高管及團隊員工投資管理經(jīng)驗證明
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提供
高管或投資人員
股權(quán)（含創(chuàng)投）項目成功退出證明，
包括但不限于管理產(chǎn)品的證明材料、退出材料等
；申請機構(gòu)高管人員、團隊員工在其崗位或私募投資基金領(lǐng)域具備專業(yè)能力的證明材料。
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必填
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4.
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高管人員勞動合同及社保繳納記錄
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提交申請機構(gòu)與高管簽訂的勞動合同，國企委派任職高管提供派出單位出具的委派任職文件；
社保繳納記錄應(yīng)顯示高管姓名及申請機構(gòu)名稱，新參保無繳費記錄的可提供社保增員記錄等；第三方人力資源服務(wù)機構(gòu)代繳的上傳申請機構(gòu)簽署的代繳協(xié)議、人力資源服務(wù)資質(zhì)證明文件、代繳記錄；退休返聘的上傳退休證。"
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必填
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5.
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新設(shè)同類型私募基金管理人合理性說明
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申請機構(gòu)實際控制人 / 第一大股東下已有同類型私募基金管理人的，實際控制人需提交新設(shè)同類型私募合理性說明。
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如有
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6.
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關(guān)聯(lián)私募基金管理人自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
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關(guān)聯(lián)方中有已登記私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記私募基金管理人的需提交。
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如有
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5）值得關(guān)注的是，此次申請材料清單鼓勵律師自愿選擇上傳對于申請機構(gòu)盡職調(diào)查的相關(guān)材料。雖然此次沒有將法律意見書盡調(diào)底稿作為強制性要求，但也體現(xiàn)了協(xié)會在壓實律所責(zé)任方面的決心，律所和經(jīng)辦律師還需進一步嚴(yán)格執(zhí)行法律意見書盡調(diào)流程，完善工作底稿，避免執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
3、2020.3.1后私募基金管理人登記流程？
此次便利登記通知統(tǒng)一明確了管理人登記審核標(biāo)準(zhǔn)，將有效打破信息不對稱，后續(xù)將增設(shè)“私募基金管理人登記辦理流程公示”界面，每家申請機構(gòu)的基本信息、最新辦理進度以及為其服務(wù)的律師事務(wù)所及主辦律師等信息將公開可查，由此私募基金管理人登記的透明性將得到提高，對于擬申請私募基金管理人登記的機構(gòu)而言是很好的機遇。
此次便利登記通知促進了私募基金管理人登記程序上的透明和便利，并不意味著基金業(yè)協(xié)會降低實質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)。此前通過“二五公告”確立的登記法律意見書制度通過2018年12月《私募基金管理人登記須知》規(guī)定的中止登記、不予登記制度以及律所和律師的公示機制不斷完善，申請機構(gòu)以及經(jīng)辦律師還需對申請機構(gòu)的條件、資質(zhì)以及登記過程有謹(jǐn)慎、客觀的認(rèn)識。
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