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引 言
2018年3月30日，《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》(“《創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)上市意見》”)的發(fā)布拉開了紅籌企業(yè)A股上市的序幕；2020年4月30日，中國證監(jiān)會又放大招，頒布了《關(guān)于創(chuàng)新試點紅籌企業(yè)在境內(nèi)上市相關(guān)安排的公告》(“《紅籌上市安排》”)，在《試點創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證并上市監(jiān)管工作實施辦法》(“《創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)上市辦法》”)基礎(chǔ)上，對紅籌企業(yè)A股上市的相關(guān)要求作出了重大調(diào)整，為紅籌企業(yè)A股回歸提供了更廣闊的路徑和更便利的條件。
已上市紅籌企業(yè)A股回歸市值要求下調(diào)
《紅籌上市安排》最大的亮點即是調(diào)整了《創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)上市意見》及《創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)上市辦法》中關(guān)于紅籌企業(yè)境內(nèi)上市的市值及財務(wù)標準，允許市值未達到2,000億元但超過200億元的紅籌企業(yè)A股上市，降低了紅籌企業(yè)境內(nèi)上市的門檻?！都t籌上市安排》頒布后，紅籌企業(yè)境內(nèi)上市的市值及財務(wù)標準如下：
*除科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板外，境內(nèi)A股其他上市板塊的上市規(guī)則尚未規(guī)定紅籌企業(yè)的上市標準，《紅籌上市安排》出臺后，預(yù)計境內(nèi)A股其他上市板塊的上市規(guī)則也將配套進行修訂，明確紅籌企業(yè)上市的市值及財務(wù)標準。
紅籌企業(yè)A股回歸的路徑更加寬廣
《紅籌上市安排》在科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則已對紅籌企業(yè)A股上市的市值及財務(wù)指標作出規(guī)定的基礎(chǔ)上，進一步明確了紅籌企業(yè)除可以在科創(chuàng)板和創(chuàng)業(yè)板上市外，還可以選擇在境內(nèi)主板、中小企業(yè)板上市。紅籌企業(yè)未來可以考慮采取如下方式自主選擇在主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板和科創(chuàng)板上市：
· 紅籌企業(yè)可申請在境內(nèi)資本市場發(fā)行存托憑證并上市。2019年4月17日，九號機器人有限公司(“九號機器人”)申請在上交所科創(chuàng)板發(fā)行不超過7,040,917股A類普通股股票，作為發(fā)行CDR的基礎(chǔ)股票，九號機器人也因此成為首家申請發(fā)行存托憑證的紅籌企業(yè)。截至目前，九號機器人發(fā)行存托憑證的申請還在審核過程中。
· 紅籌企業(yè)可申請在境內(nèi)資本市場發(fā)行股票并上市。2020年1月20日，中國證監(jiān)會批復(fù)同意華潤微電子有限公司(“CRM”)在中國境內(nèi)首次公開發(fā)行股票并在上交所科創(chuàng)板上市的注冊申請，CRM成為首家A股上市的紅籌企業(yè)。
· 對于市值低于50億元的紅籌企業(yè)(此類紅籌企業(yè)不在本文討論之列，我們將另外撰文分析)，仍然需要拆除境外架構(gòu)(股權(quán)控制類紅籌架構(gòu)可視情況保留架構(gòu))后方可申請A股上市。
明確VIE紅籌企業(yè)A股回歸時征求行業(yè)部門意見的實施路徑
《紅籌上市安排》明確，存在協(xié)議控制架構(gòu)的紅籌企業(yè)申請發(fā)行股票，中國證監(jiān)會受理相關(guān)申請后，將征求紅籌企業(yè)境內(nèi)實體實際從事業(yè)務(wù)的國務(wù)院行業(yè)主管部門和國家發(fā)展改革委、商務(wù)部意見。
前述規(guī)定一方面為VIE紅籌企業(yè)A股回歸設(shè)置了明確的實施路徑，另一方面也表示將基于企業(yè)所在的行業(yè)監(jiān)管、產(chǎn)業(yè)政策、外資管理等情況一事一議。
明確紅籌企業(yè)老股減持等涉及用匯事項方案的報送原則及實施路徑
《紅籌上市安排》規(guī)定，尚未境外上市紅籌企業(yè)申請在A股上市，應(yīng)在申報前就存量股份減持等涉及用匯的事項形成方案，報中國證監(jiān)會，由中國證監(jiān)會征求相關(guān)主管部門意見。
前述規(guī)定一方面為紅籌企業(yè)存量股份減持預(yù)留了實施空間與原則，另一方面也表示中國證監(jiān)會可以基于屆時的行業(yè)、外匯、稅務(wù)、外資等主管部門的意見進行調(diào)整。
紅籌企業(yè)A股回歸行業(yè)標準及選取機制
申請在A股上市的紅籌企業(yè)應(yīng)當符合國家戰(zhàn)略、掌握核心技術(shù)、市場認可度高，同時，該紅籌企業(yè)所處行業(yè)應(yīng)當屬于互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能、軟件和集成電路、高端裝備制造、生物醫(yī)藥等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)。證監(jiān)會成立科創(chuàng)產(chǎn)業(yè)咨詢委員會，對申請企業(yè)是否納入試點范圍作出初步判斷，且證監(jiān)會以此為重要依據(jù)，審核決定申請企業(yè)是否列入試點。
紅籌企業(yè)A股回歸的信息披露特別要求
科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板(創(chuàng)業(yè)板的相關(guān)規(guī)則正在公開征求意見中)對紅籌企業(yè)境內(nèi)A股上市的信息披露設(shè)置以下特別要求：
*除科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板外，境內(nèi)A股其他上市板塊的上市規(guī)則尚未規(guī)定紅籌企業(yè)的相關(guān)信息披露要求，《紅籌上市安排》出臺后，預(yù)計境內(nèi)A股其他上市板塊的規(guī)則也將配套進行修訂，對紅籌企業(yè)上市提出細化的信息披露義務(wù)。
紅籌企業(yè)A股回歸的審核關(guān)注重點
關(guān)于居民企業(yè)的認定
根據(jù)《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知(國稅發(fā)[2009]82號)》的規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下四個條件，應(yīng)判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)：(1)企業(yè)負責實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責的場所主要位于中國境內(nèi)；(2)企業(yè)的財務(wù)決策(如借款、放款、融資、財務(wù)風險管理等)和人事決策(如任命、解聘和薪酬等)由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準；(3)企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；(4)企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。對于紅籌結(jié)構(gòu)企業(yè)，因其企業(yè)注冊地一般會選擇開曼、BVI等稅收成本較低的地區(qū)，如果被認定為中國居民企業(yè)，在稅收待遇上或納稅地位上會產(chǎn)生不利影響。因此，根據(jù)我們對現(xiàn)有案例的觀察，監(jiān)管機構(gòu)會在審核過程中重點關(guān)注紅籌企業(yè)所執(zhí)行稅率是否合法合規(guī)、是否取得主管稅務(wù)部門的確認文件以及稅率差異對紅籌企業(yè)財務(wù)數(shù)據(jù)的影響程度等問題。
關(guān)于境內(nèi)外規(guī)則的協(xié)調(diào)
紅籌企業(yè)在中國境內(nèi)A股上市，除了要遵守注冊地的相關(guān)法律法規(guī)之外，還應(yīng)當遵守境內(nèi)的法律法規(guī)之規(guī)定。目前科創(chuàng)板股票上市規(guī)則明確了紅籌企業(yè)“股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理、運行規(guī)范等事項適用境外注冊地公司法等法律法規(guī)的，其投資者權(quán)益保護水平，包括資產(chǎn)收益、參與重大決策、剩余財產(chǎn)分配等權(quán)益，總體上應(yīng)不低于境內(nèi)法律法規(guī)規(guī)定的要求”的總體原則。
根據(jù)我們對現(xiàn)有案例的觀察，監(jiān)管機構(gòu)會在審核過程中重點關(guān)注紅籌企業(yè)是否按照境內(nèi)法律法規(guī)設(shè)置了基本的公司治理結(jié)構(gòu)，其投資者權(quán)益保護水平是否達到境內(nèi)法律法規(guī)的要求、股利分配制度是否能夠保護境內(nèi)公眾投資者的利益、境內(nèi)投資者在遭遇糾紛或損失時能否依法維護其自身權(quán)益等問題。
關(guān)于外匯相關(guān)事宜
根據(jù)我們對現(xiàn)有案例的觀察，監(jiān)管機構(gòu)會在審核過程中重點關(guān)注紅籌企業(yè)股權(quán)架構(gòu)搭建過程中是否符合75號文或37號文的相關(guān)規(guī)定，紅籌企業(yè)的歷次境外融資、境外資金的使用、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、分紅、資金的跨境流動是否履行了相應(yīng)外匯登記/備案手續(xù)，是否存在外匯相關(guān)的違法違規(guī)行為或受到主管機關(guān)的行政處罰等問題。
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