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        目前為防控新型冠狀病毒肺炎的傳播，中央及各地方政府均采取了延期復工等措施，多數(shù)企業(yè)積極響應政府的防控措施，實施居家辦公、遠程協(xié)作等辦公形式。受防控疫情措施影響，企業(yè)間的商業(yè)安排面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)，尤其是日常經(jīng)營中紙質(zhì)文件的簽署、蓋章等操作存在一定困難，同時還面臨因人員接觸可能導致感染的風險。

困難往往伴隨著機遇，線上簽約、使用電子印章等方式對解決當下的困境提供了出路，它能夠在特殊時期極大的提高企業(yè)商業(yè)交易的效率。但基于傳統(tǒng)印象，人們還是看到常見的實物印章更踏實放心，電子印章真的管用嗎？帶著這樣的疑問，我們不得不再度審視和研究電子印章、線上簽約的可行性、合法性及效力與風險等問題。

就像諾貝爾獲獎者屠呦呦女士發(fā)明的青蒿素早就在我國中藥青蒿中有應用一樣，線上簽約、電子簽名和電子印章也并非新生事物，早在2004年，國家已頒布《電子簽名法》對電子簽名的效力予以確認并加以規(guī)制，實踐中也不乏應用。根據(jù)《電子簽名法》，所謂電子簽名“是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)”。電子印章是電子簽名的一種。電子簽名和電子印章也是在數(shù)字化時代背景下不斷演進過程中才得到普及和應用。一方面，我們應當認可這種趨勢，另一方面，也需關注電子簽名及電子印章應用的合規(guī)性，兼顧效率的同時也需確保交易的安全。筆者從我國電子印章使用的法律依據(jù)、運用領域、實際操作、以及風險防范等方面進行分析，并提出幾點粗淺的意見，供探討。

 

  一、我國電子印章的規(guī)定及使用領域

如前文所述，電子簽名的法律規(guī)定早已有之，且肇始于民事活動，從法律層面肯定了電子簽名的法律效力。近年來隨著數(shù)字化時代的不斷發(fā)展以及社會各界對效率的追求，政務領域也逐步推行數(shù)字化行政，國家政策層面更是鼓勵政務中推行電子簽名和電子印章，以優(yōu)化政府服務職能。筆者對目前我國電子印章的法律及政策等規(guī)定進行了簡要梳理，具體如下：

（一）電子印章的法律及政策依據(jù)

1、法律層面

2、法規(guī)和政策層面

（二）電子印章目前的使用領域

如春雨潤萬物一樣，電子印章的使用已無聲無息在我們身邊，如手機或電腦下載APP使用時的客戶許可、日常生活事項的網(wǎng)上辦理等，電子印章已在行政管理、社會公共服務以及民商事活動中得到大量運用。各地也出臺了大量關于電子印章使用的具體規(guī)定。詳見下文：

1、各地關于電子印章使用范圍的主要綜合性規(guī)定 

 

從上述規(guī)定可知，各地政府將電子印章的實際應用分為如下兩個領域：一是政務辦公、公共管理和社會公共服務活動領域，另一個是民事主體在經(jīng)濟和社會活動領域。

2、政務辦公、公共管理和社會公共服務活動領域

電子印章、電子簽名在政務辦公、公共管理和社會公共服務活動中的應用包括管理機關/機構使用電子印章、電子簽名進行審批，也包括相對人使用電子印章、電子簽名向政務、公共管理和社會公共服務活動的管理者提出申請和履行法定義務。

在政務辦公、公共管理和社會公共服務活動中，一方面，管理單位面臨需審閱、收集、監(jiān)管個人及企業(yè)填報的大量文件，另一方面，企業(yè)和個人經(jīng)常因為某個人無法現(xiàn)場簽字或公章遺落在單位等原因無法及時申報、提交相關文件。隨著互聯(lián)網(wǎng)和無紙化的發(fā)展，各地政府為深入推進“一網(wǎng)通辦”建設，全面提升政務服務規(guī)范化、便利化水平，在政務辦公、公共管理和社會公共服務活動均不同程度的推行使用電子印章，并為推行電子印章的使用提供便利。如北京市政府于2019年4月19日發(fā)布實施的《北京市人民政府辦公廳轉發(fā)市公安局<關于電子印章管理工作意見>的通知》（京政辦發(fā)[2019]8號），即規(guī)定“本市電子印章管理服務平臺免費向各級黨政部門提供簽章、驗簽等應用服務接口；免費向電子印章制作單位提供電子印章簽發(fā)、簽章、驗簽等應用服務接口；免費向社會企事業(yè)單位、社會團體提供簽章、驗簽基本服務功能。”

3、民商事活動領域

《電子簽名法》最早于2004年頒布實施，也主要是因為民商事實踐中存在大量應用需求，電子印章給民商事活動帶來的便利不言而喻。如在本次疫情發(fā)生期間，鑒于互聯(lián)網(wǎng)的便利性，民商事主體間如使用電子印章的確會帶來極大的便利及高效，且從上述各地關于電子印章使用范圍的主要綜合性規(guī)定及司法判決可知，各地政府對在民商事活動中使用電子簽章是持“鼓勵”態(tài)度的，司法判決對民商事活動中電子印章的合法使用也給予了肯定。

 

  二、電子印章的申請和使用

如前文所述，我國國家及地方已出臺多項關于電子印章使用的法規(guī)與規(guī)定，電子印章已在我們?nèi)粘Ｉ畹玫綇V泛應用，但仍有企業(yè)因不知曉滿足電子印章有效性的條件、如何申請電子印章或出于交易安全的考慮而無法放心使用電子印章。下文筆者將對何為有效的電子印章以及電子印章的申請及使用進行簡要介紹。

（一）電子印章的有效性要素及規(guī)范性要求

電子《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）第十三條明確規(guī)定了電子簽名可靠需符合的條件。

規(guī)定名稱及生效時間	主要內(nèi)容
《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）	第十三條：電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名： （一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有； （二）簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制； （三）簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)； （四）簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。 當事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。

結合上述規(guī)定，在當事人沒有約定電子簽名可靠性的條件時，判斷電子簽名是否可靠或有效需滿足以下四個要素：

1、屬于電子簽名人專有

該要素指電子簽名應由電子簽名人制作，而不能由電子簽名人以外的其他主體申請制作，提交的相關資料需能證明申請人為電子簽名人，否則可能造成申請制作電子簽名屬于冒用的情形。

2、由電子簽名人控制

該要素指使用電子簽名須由電子簽名人控制，如脫離了電子簽名人的控制，簽署時所使用的電子簽名也不能被認為是電子簽名人的行為，而屬于盜用電子簽名的行為，這就要求電子簽名人確保其使用電子簽名的內(nèi)部控制程序足夠嚴格。

3、對電子簽名的改動能被發(fā)現(xiàn)

該要素指電子簽名的可驗證性，即如對電子簽名進行改動，第三方對電子簽名驗證存在無法認證的情況，即電子簽名已被改動而未經(jīng)第三方認證機構認證，該電子簽名也不能認為是有效的。

4、對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的改動能被發(fā)現(xiàn)

該要素指被電子簽名加蓋的文件已經(jīng)電子簽名提取相應信息，如對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容進行修改，則對電子簽名進行驗證時可以發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容與電子簽名中提取信息不一致，則可判斷數(shù)據(jù)電文內(nèi)容被修改。

需要注意的是，《電子簽名法》也規(guī)定當事人可以約定電子簽名可靠的條件，筆者認為，《電子簽名法》規(guī)定的可靠電子簽名的要素系保證電子簽名有效的基本條件，當事人可以約定符合其要求的可靠性條件，但從交易安全和證據(jù)保存可靠性角度而言，約定的條件建議不低于法定條件，以此充分保證自身的合法權益。

除此以外，各地政府出臺的有關電子印章的規(guī)定中對電子印章本身的規(guī)范性做了進一步要求，主要包括電子公章圖形化特征需與實物印章保持一致，電子職務章及電子私章印需與真實姓名完全一致。

如：上海、天津關于電子印章的規(guī)范性要求

規(guī)定名稱及生效時間	主要內(nèi)容
《上海市電子印章管理暫行辦法》（2018年11月1日）	第十條：制作電子公章和法定代表人電子印章的圖形化特征，應與在公安機關印章管理部門備案的印模信息（包含實物印章圖像）的規(guī)格、式樣保持一致；印模信息應從市特種行業(yè)（公章刻制業(yè)）治安管理信息系統(tǒng)獲取，無法獲取的，可由申請人提供。制作電子職務章和電子私章的圖形化特征，國家對其實物印章規(guī)格、式樣有相關規(guī)定、標準的，應與其印模信息的規(guī)格、式樣保持一致；沒有相應規(guī)定、標準的，可由申請人自行選擇其名章圖形化特征的規(guī)格、式樣。
《天津市電子印章管理暫行辦法》（2019年12月25日）	第八條：電子公章的圖形化特征，應當與實物印章的印模一致，電子公章印模信息應當從天津市公章刻制業(yè)治安管理信息系統(tǒng)獲取；電子職務章和電子私章的文字內(nèi)容，應當與印章持有人姓名完全一致。

（二）電子印章的申請

根據(jù)企業(yè)或單位所在地區(qū)不同，電子印章的申請流程也會有所差異，如上海市是在上海市“一網(wǎng)通辦”網(wǎng)站進行電子印章的申領，北京市是向公安機關許可的印章制作單位申請制作電子印章，江蘇省是公安機關通信部門受理、審核電子印章的制作申請，部分地區(qū)也可通過第三方機構申請制作。雖然各地電子印章的申請流程有差異，但申請電子印章的基本要求大同小異，核心在于：

1、申請人身份認證：申請人需提供證明其身份的資料和信息，如申請人及其印章的名稱、經(jīng)辦人員信息等，以確保申請主體和電子印章的使用主體一致；

2、公安機關備案：與公司印章一樣，電子印章通常亦需公安機關進行備案；

3、電子印章加密處理；這也是電子印章區(qū)別于傳統(tǒng)印章的主要差異，該步驟也是確保電子印章符合其有效性和安全性的重要方式（具體技術方式和實現(xiàn)路徑筆者不作展開）。

如：上海、北京、江蘇關于電子印章的申請規(guī)定和受理通道

地區(qū)	規(guī)定名稱及生效時間	受理主體/受理通道
上海市	《上海市電子印章管理暫行辦法》 （2018年11月1日）	全國一體化在線政務服務平臺上海市一網(wǎng)通辦
北京市	《關于電子印章管理工作意見》 （2019年4月19日）	公安機關許可的公章制作單位
江蘇省	《江蘇省公安機關電子印章使用管理暫行辦法》	公安機關通信部門

（三）電子印章的使用

1、電子印章的約定使用

根據(jù)《電子簽名法》第三條的規(guī)定，民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。

按照前述規(guī)定，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名，對此處“約定”的含義，筆者認為可以從更廣義的角度理解，即除了書面明確約定采用電子簽名外，一方通過電子印章系統(tǒng)進行電子簽章后，另一方未提出異議并進行電子簽章的，亦可認為當事人之間通過實踐方式約定了電子簽名形式。

2、電子印章使用的內(nèi)部程序

鑒于電子印章的效力與實體印章一致，因此，電子印章的使用需經(jīng)使用單位審批，其審批流程也建議與實物印章的使用審批流程一致，以降低印章使用不規(guī)范產(chǎn)生的風險。

電子印章的使用流程為一般先由申請人上傳用印文檔至電子印章系統(tǒng)，再由印章管理員登錄電子印章系統(tǒng)進行審批，印章管理員經(jīng)CA認證中心身份認證并獲得唯一性數(shù)字證書后用印。CA認證中心的身份認證保障了電子印章的安全性。

 

  三、電子印章使用的風險防范

伴隨著電子印章在實踐中的廣泛應用，電子印章本身的安全問題成為電子印章面臨的第一大難題，這也是市場主體使用電子印章時最為關注的事項。

（一）使用限制

電子印章目前雖有較為廣泛的應用領域和應用需求，但并非所有場景均可使用電子印章，電子印章也并非在所有情形下均與手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。

1、法律分析

《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第三條規(guī)定：“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。前款規(guī)定不適用下列文書：（一）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關系的；（二）涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形?！?/span>

可見，首先，在涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關系，以及在涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務，和其他法律、行政法規(guī)明確規(guī)定不適用電子文書的領域是不能使用電子印章的，即在這些領域使用電子印章并不產(chǎn)生法律效力。其次，當事人可以協(xié)商約定不使用電子印章，即在當事人明確約定不使用電子印章的情形下，一方使用電子印章并不產(chǎn)生法律效力。最后，在當事人對使用電子印章還是手寫簽名或蓋章沒有約定的情形下，如不屬于《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第三條規(guī)定的不得使用電子簽名的領域，根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第十四條規(guī)定，原則上應當認定使用電子印章與手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。

2、風險防范建議

基于上述分析，我們建議一般民商事活動的當事人在使用電子印章時，首先，需確定該情形是否屬于不得使用電子印章的情形；其次，如確認不屬于不得使用電子印章的情形，建議詢問交易對方是否可以使用電子印章，雖然按照規(guī)定在協(xié)議未明確約定情形下，原則上也應當認定電子印章具有同等法律效力，但是實踐中也可能因交易對方拒絕使用電子印章而影響交易進程；最后，如確認不屬于不得使用電子印章的情形，建議交易雙方在協(xié)議中明確約定可以使用電子印章。

（二）第三方認證及認證機構的資質(zhì)

1、法律分析

《中華人民共和國電子簽名法》第十六條規(guī)定了第三方認證服務提供者應當具備的資質(zhì)。

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）	第十六條：電子簽名需要第三方認證的，由依法設立的電子認證服務提供者提供認證服務。

此外，根據(jù)《電子認證服務密碼管理辦法》、《電子認證服務管理辦法》等有關規(guī)定，提供電子認證服務的企業(yè)，應當具備電子認證服務許可證、電子認證服務使用密碼許可證等資質(zhì)，并應當接受國家密碼管理部門、工信部門的監(jiān)管。

經(jīng)查詢工信部公示的電子認證服務許可核發(fā)情況（https://zwfw.miit.gov.cn/miit/），目前共有48家具備電子認證資質(zhì)的第三方認證機構，經(jīng)查詢國家密碼管理局公示的電子認證服務使用密碼許可證核發(fā)情況（http://www.oscca.gov.cn/sca/zxfw/index.shtml），目前共有51家具有使用密碼許可的第三方機構。

從上述規(guī)定可知，電子簽名經(jīng)第三方認證并非取得有效電子簽名法定所必須的程序，但需要第三方認證的，應由具備資質(zhì)的電子認證服務提供者提供認證服務。結合當下司法實踐中的案例，有資質(zhì)的第三方認證機構對電子簽名及電子印章進行認證，在審判過程中對交易真實性的判斷具有比較積極的意義，這也是由于第三方認證機構具有認證電子簽名和電子印章的能力，在證據(jù)固定及證據(jù)有效性方面更具證明力。《最高人民法院關于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》中也明確提到，“當事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術手段或者通過電子取證存證平臺認證，能夠證明其真實性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應當確認?！?/span>

2、風險防范建議

在電子簽名和電子印章申請使用過程中，除非按照相關地區(qū)申請電子簽名和電子印章系通過政府指定的機構（如北京、江蘇地區(qū)）或網(wǎng)絡申請通道（如上海地區(qū)），企業(yè)等市場主體通過第三方申請電子簽名和電子印章的，建議通過有相應資質(zhì)的第三方認證，申請人在申請時應對第三方機構所持有的主管部門核發(fā)資質(zhì)的情況進行必要的核實，以免無法保證電子印章安全性，以及在爭議糾紛中處于不利地位。

3、相關案例

實踐中不乏由于電子簽名經(jīng)有資質(zhì)的第三方認證而取得法院支持以及未經(jīng)認證且無法印證電子簽名有效性而未取得法院支持的審判案例，具體如下：

案例名稱	案號	爭議焦點	審判要點/判決依據(jù)	判決
上海邦匯商業(yè)保理有限公司（原告）與北京碩基科技有限公司（被告）合同糾紛	（2019）京0115民初9684號	電子簽章的效力	《保理合同》中碩基科技公司的電子簽章效力：天威誠信公司是經(jīng)國家密碼管理局、工業(yè)和信息化部門批準設立的電子認證服務機構，由天威誠信公司為邦匯保理公司以及邦匯保理公司的客戶提供數(shù)字證書及電子合同簽署服務，符合《中華人民共和國電子簽名法》，該電子技術簽署的合同具有與書面簽字蓋章合同同等的法律效力	原告勝訴
深圳市前海多贏金融服務有限公司（上訴人、原審被告）、李依娥（被上訴人、原審原告）民間借貸糾紛	（2019）冀05民轄終301號	法院管轄權（涉及電子合同的有效性及關于爭議解決條款的效力認定）	上訴人委托的第三方機構北京威誠信電子商務服務有限公司是具有電子認證服務許可證的權威專業(yè)機構，證實被上訴人簽署的《借款居間擔保合同》電子簽名為可靠的電子簽名，該簽名與手寫簽名具有相同的法律效力。案涉《借款居間擔保合同》系當事人真實意思表示，且并未違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應認定為合法有效	撤銷一審裁定，駁回起訴
萍鄉(xiāng)唯渡金融服務外包有限公司、劉羽合同糾紛（申請強制執(zhí)行）	（2019）粵02執(zhí)543號	電子簽名的有效性	僅憑未經(jīng)認證且在合同上表現(xiàn)形式不同的電子簽名不足以認定是被執(zhí)行人所簽	裁定駁回執(zhí)行申請

上述案例顯示，在審判過程中，經(jīng)有資質(zhì)的第三方機構認證，相關當事人之間簽署的電子合同中電子簽名和電子合同的有效性能夠更易于得到司法機關的認可并取得其支持，而未經(jīng)認證的電子簽名，如無明確的證據(jù)證明電子簽名的專有性，在司法審判中較難獲得支持。可見，有資質(zhì)的第三方認證確認電子簽名和電子印章真實有效在司法判決中也是審判依據(jù)之一。

（三）企業(yè)及個人的信息保護

1、法律分析

根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法》相關規(guī)定明確規(guī)定了電子認證服務提供者制定信息安全保障措施，并規(guī)定了未保障信息安全的法律責任。

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）	第十九條：電子認證服務提供者應當制定、公布符合國家有關規(guī)定的電子認證業(yè)務規(guī)則，并向國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案。電子認證業(yè)務規(guī)則應當包括責任范圍、作業(yè)操作規(guī)范、信息安全保障措施等事項。 第三十一條：電子認證服務提供者不遵守認證業(yè)務規(guī)則、未妥善保存與認證相關的信息，或者有其他違法行為的，由國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責令限期改正；逾期未改正的，吊銷電子認證許可證書，其直接負責的主管人員和其他直接責任人員十年內(nèi)不得從事電子認證服務。吊銷電子認證許可證書的，應當予以公告并通知工商行政管理部門。

由上述規(guī)定可知，第三方電子認證機構有妥善保存與認證相關信息的義務且需制定信息保障安全措施，如未能妥善保存，相關主管部門可依法予以行政處罰。

2、風險防范建議

電子印章申請人在委托第三方認證機構時，也需與第三方認證機構明確約定企業(yè)和個人信息的保密義務，如第三方認證機構違反保密義務給電子印章申請人造成損失的，可進一步明確賠償責任。

（四）使用過程中的內(nèi)部控制

目前在有第三方認證要求的情況下，電子印章的安全性已能夠保障，但其在實際使用過程中仍面臨被盜用或未經(jīng)授權使用的風險。

1、法律分析

各地出臺的有關電子印章的管理規(guī)定中，一般要求電子公章的使用審批需基本與實物印章的使用審批基本一致，經(jīng)批準同意后方可進行簽章；電子職務章由持有人在其業(yè)務授權范圍內(nèi)，根據(jù)其實物印章的加蓋規(guī)定或手寫簽名的處理流程進行簽章；電子私章由持有人在合法范圍內(nèi)使用。

實務中發(fā)生的電子印章被他人盜用或未經(jīng)授權使用時，印章單位是否需承擔使用電子印章相對應的法律責任？我們從“江蘇偉豐建筑安裝集團有限公司與南京市城鄉(xiāng)建設委員會、江蘇省住房和城鄉(xiāng)建設廳（城建）行政處罰、行政復議二審行政判決書（（2017）蘇01行終464號）”案件中可以窺探一二。法院關于“偉豐公司是否應當為其職工陳立俊在涉案投標活動的行為承擔相應的行政責任”的判決依據(jù)如下：（1）員工經(jīng)公司授權，掌管從事投標活動所必需的公司的數(shù)字證書加密鎖及其他所需資料；（2）員工利用職務便利以公司名義完成了整個電子投標過程，且其實施的參與投標行為屬于其職務授權范圍內(nèi)，與履行職務具有內(nèi)在聯(lián)系；（3）通過員工的行為，公司獲得了案涉項目的交易機會，不當限制了其他潛在中標者進入市場，損害了項目業(yè)主的利益；（4）公司持案涉項目的電子招投標交易平臺注冊登記并經(jīng)驗證的加密數(shù)字證書參加了投標活動，提交了相關投標文件，在數(shù)據(jù)電文中進行了公司單位及法定代表人的電子簽名，文件的提交方式及渠道處于公司的控制范圍內(nèi)，數(shù)字電文中的電子簽名真實可靠。綜上，法院認為員工的行為應被認為系體現(xiàn)公司的意志，競標行為所引發(fā)的相應責任由公司承擔。

2、風險防范建議

從各地政府的規(guī)定及法院的判決可知，首先，單位或單位密鑰持有人發(fā)現(xiàn)電子印章相關密鑰泄露、電子印章被盜或者其存儲設備損壞、被盜、遺失的，應當及時向公安機關許可的電子印章制作單位申請注銷電子印章；同時，如發(fā)現(xiàn)電子印章已經(jīng)被盜用或未經(jīng)授權使用的，應立即聯(lián)系交易對方告知該電子印章系為被盜用或未經(jīng)授權使用，并保存相應的證據(jù)。其次，單位內(nèi)部需制定關于電子印章管理和使用的內(nèi)部授權控制制度，公章印章的密鑰持有人與電子職務章密鑰持有人一般應按照實物印章由兩人分別掌握。最后，單位年度審計時需對電子印章的使用情況進行單獨審計。

 

  四、電子印章在專業(yè)機構出具文件的應用探討

除了現(xiàn)有規(guī)定已明確上述領域適用并推廣電子印章外，尚有相關領域未明確是否可以適用電子印章，特別針對如保薦機構、會計師、律師、評估師、稅務師、公證、鑒定機構等專業(yè)機構出具的相關文件中是否可以適用電子印章也值得探討。

（一）現(xiàn)有規(guī)定及應用情況

經(jīng)檢索現(xiàn)有專業(yè)機構出具文件中關于電子簽名或電子印章使用的規(guī)定，中國注冊稅務師協(xié)會發(fā)布的于2015年7月1日生效的《關于印發(fā)<注冊稅務師業(yè)務承接規(guī)則>（試行）等七項規(guī)則的通知》中，針對稅務師企業(yè)所得稅年度納稅申報鑒證業(yè)務規(guī)定了電子簽名的效力：

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《企業(yè)所得稅年度納稅申報鑒證業(yè)務規(guī)則》	第六十一條：鑒證報告經(jīng)業(yè)務質(zhì)量復核后，由執(zhí)行鑒證業(yè)務的注冊稅務師、項目負責人及所長簽名、蓋章并加蓋事務所印章后對外出具。鑒證人使用數(shù)字證書電子簽名后的電子版鑒證報告，具有與紙質(zhì)鑒證報告相同的法律效力。

從上述規(guī)定可看出，稅務師在企業(yè)所得稅納稅申報鑒證業(yè)務中可使用數(shù)字證書電子簽名，且通過電子簽名后的電子版鑒證報告同樣具有法律效力，即從行業(yè)監(jiān)管的角度，稅務師的該項業(yè)務所出具的文件可以使用電子簽名，且不影響出具文件的效力。此外，我們也注意到，在稅務師的其他業(yè)務規(guī)則中，如《注冊稅務師業(yè)務報告規(guī)則》中僅規(guī)定了簽字及印章，并未明確電子簽名的適用，具體如下：

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《注冊稅務師業(yè)務報告規(guī)則》	第二十二條：稅務師事務所應在履行內(nèi)部復核程序及簽字手續(xù)后，在業(yè)務報告上加蓋印章并送達委托人。

因上述規(guī)則系中國注冊稅務師協(xié)會同次發(fā)布的文件中的各項細則，但不同規(guī)則中對電子簽名的態(tài)度尚存在差異。可見，當前行業(yè)監(jiān)管部門對專業(yè)機構出具不同文件的要求和效力認定有差異化的特點。

鑒于存在上述差異化規(guī)定，尚無法得出專業(yè)機構出具的文件是否均可以適用電子簽名的結論，僅僅從現(xiàn)有規(guī)定看，適用電子簽名還應依據(jù)相關法律法規(guī)或行業(yè)監(jiān)管機構的明確規(guī)定和政策支持。

（二）電子簽章在專業(yè)機構出具意見文件上的應用探討

雖然目前尚未能看到除了中國注冊稅務師協(xié)會以外其他專業(yè)機構出具文件使用電子簽章可行性的明確規(guī)定和意見，但從專業(yè)機構出具文件的性質(zhì)和用途來說，我們也可以就專業(yè)機構在出具文件上使用電子簽章進行初步探討。。

1、根據(jù)監(jiān)管部門要求出具的專業(yè)意見

專業(yè)機構的重要特點是對專項問題出具專業(yè)意見，且往往是辦理相關行政許可或司法程序的必要條件之一，如證券發(fā)行、司法鑒定等，相關主管有權機關亦發(fā)布了一系列法規(guī)針對前述事項需要專業(yè)機構出具意見和提交材料的要求，雖然未明確規(guī)定禁止使用電子簽名和電子印章，但目前多數(shù)情況下仍然是需要申請主體提交紙質(zhì)文件的原件，此時使用電子簽名或電子簽章的可行性較低。

同時也需關注，在數(shù)字化時代的背景下，行政、司法工作也出現(xiàn)無紙化的趨勢，不少政府部門都接受電子簽名的形式，并認定為有效的法律文件，特別是科創(chuàng)板全面推行電子材料申報，這給引入電子簽名或電子簽章也留有一定空間，值得未來探討相關文件上采用電子簽名或電子簽章的形式并認可其有效性，也有待相關政策的進一步解讀和發(fā)布。

2、根據(jù)客戶需求出具的文件

專業(yè)機構出具文件一方面是專業(yè)事項的專業(yè)化要求，另一方面，在民事活動中，部分商業(yè)主體也會基于其自身的需求尋求專業(yè)機構為其提供專業(yè)的服務并提供專業(yè)的意見，且該意見也無需向主管政府部門或行業(yè)主管單位提交，此時，專業(yè)機構向商業(yè)主體出具文件是否可使用電子簽名及電子印章我們認為：。

首先，商業(yè)主體與專業(yè)機構之間實際形成的是民事法律關系，即專業(yè)機構根據(jù)商業(yè)主體的委托向其提供專業(yè)服務屬于民事活動。這也是《電子簽名法》所認可的適用范圍之內(nèi)，且不屬于《電子簽名法》明確規(guī)定不能適用電子簽名和電子印章的事項；

其次，如商業(yè)主體與專業(yè)機構明確約定（包括事先以協(xié)議方式約定及在特定情況下以雙方認可的方式確認）可采用電子簽名或電子簽章的情況下，應認可專業(yè)機構出具加蓋電子簽章文件的效力，例如，商業(yè)主體需要證券公司、律師、會計師或評估師出具盡調(diào)報告或備忘錄等商業(yè)主體自行使用的文件，如商業(yè)主體認可電子簽名的形式及專業(yè)機構以電子簽名和電子簽章出具的文件，按照現(xiàn)行規(guī)定的邏輯，在確保電子簽名真實合法的情況下也應認可該等文件的有效性；

再者，針對電子簽名和電子簽章真實合法的問題，雖然按照正常商業(yè)主體通常申請電子簽名和電子印章的程序即可認定為有效，但考慮到專業(yè)機構的特殊性，其從事相關業(yè)務也需具備一定的資質(zhì)條件，如簽字人員應當取得必要的許可證書，因此，通過技術手段能夠?qū)υ摰热藛T和機構的電子簽名進行資質(zhì)的認證也是未來可以進一步探討和嘗試的方向。當然，這也有賴于行業(yè)監(jiān)管部門和行業(yè)自律性組織對電子簽名和電子簽章效力的認可態(tài)度及政策支持。

鑒于上述，筆者認為，專業(yè)機構具體專業(yè)性和公信力的效果，建議行業(yè)主管機構或行業(yè)自律組織能盡快出臺類似前文提及的中國注冊稅務師協(xié)會關于電子印章使用的指導性意見，有了政府機關或行業(yè)協(xié)會的公信力“背書”，更有利于推動電子印章使用的社會認可度。

 

結束語

電子簽名和電子印章是數(shù)字化時代發(fā)展的產(chǎn)物，也是市場化經(jīng)濟背景下安全和效率的呼求。雖然電子簽名和電子印章早具雛形，然而并沒有受到市場廣泛的運用，而近年來政務領域的推行也預示著電子簽名和電子印章在辦公效率方面的影響力。此次疫情對市場也提了個醒，正確運用電子簽名和電子印章，人未至而事已成不再是美好的愿景，而是實實在在的效率助推器。市場主體應充分注重在地方政策允許范圍內(nèi)積極運用電子簽名和電子印章帶來的高效和便捷，但同時也需注意使用電子簽名和電子印章過程中應關注的法律問題和風險，合法、正確使用電子簽名和電子印章必然帶來企業(yè)效率的提升，也能降低由此伴隨的風險。