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（ 本文由上海律協(xié)期貨業(yè)務(wù)研究委員會上傳并推薦 ）
【學(xué)科分類】金融法
【出處】載于第一財經(jīng)日報
【正文】
銀行參與股指期貨的結(jié)算，甚至參與交易都是國際期貨市場上的趨勢和常態(tài)。我國股指期貨市場已經(jīng)開啟，可是對于商業(yè)銀行來說，雖覬覦已久，但目前仍然缺席。除了以傳統(tǒng)的保證金存管業(yè)務(wù)介入股指期貨業(yè)務(wù)以外，現(xiàn)行法律規(guī)定下，并沒有給銀行參與股指期貨留下太多空間。
分級結(jié)算制度下的銀行法律地位
根據(jù)規(guī)定，中金所執(zhí)行分級結(jié)算法律制度。分級結(jié)算制度借鑒了國外經(jīng)驗，是期貨交易所重要的風(fēng)險防范方法之一。股指期貨中交易法律關(guān)系與結(jié)算法律關(guān)系的分離，是分級結(jié)算制度的基礎(chǔ)。
特別結(jié)算會員是指資金實力雄厚、風(fēng)險管理能力強(qiáng)且有能力為與其簽訂結(jié)算協(xié)議的交易會員辦理結(jié)算、交割業(yè)務(wù)的銀行機(jī)構(gòu)。
從法律關(guān)系來講，以特別結(jié)算會員參與股指期貨為例，存在三層法律關(guān)系，第一層級是交易會員與客戶之間；第二層級是交易會員與特別結(jié)算會員之間；第三層級是特別結(jié)算會員與交易所之間。作為特別結(jié)算會員的銀行僅代理交易會員進(jìn)行結(jié)算、交割，并從中獲得服務(wù)收入。但不得與客戶直接發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，也不得直接從事期貨交易。
對風(fēng)險的擔(dān)憂
其實，早在2007年5月，曾由銀監(jiān)會和證監(jiān)會聯(lián)合制定《商業(yè)銀行從事期貨保證金存管業(yè)務(wù)和期貨結(jié)算業(yè)務(wù)管理辦法(征求意見稿)》。但目前商業(yè)銀行能否成為股指期貨特別結(jié)算會員“尚在商議之中”。
為何有如此的擔(dān)憂呢？源自監(jiān)管層的謹(jǐn)慎態(tài)度，究其原因在于風(fēng)險，特別是當(dāng)股指期貨市場出現(xiàn)系統(tǒng)性風(fēng)險時，則可能導(dǎo)致大范圍“穿倉、爆倉”等情形的出現(xiàn)，進(jìn)而使得銀行面臨承擔(dān)“無限風(fēng)險責(zé)任”的敞口之下，甚至波及資本金。
對于風(fēng)險的不同見解
筆者認(rèn)為，系統(tǒng)性風(fēng)險本是源自股票市場，并通過股指期貨傳導(dǎo)出來，也即金融衍生品的市場風(fēng)險。但是，即便市場風(fēng)險無時不在、不可避免，它也沒有想象的那么可怕，更沒必要成為銀行參與股指期貨結(jié)算業(yè)務(wù)的阻礙！
1.系統(tǒng)性風(fēng)險概率較小
股指期貨是國際上成熟的金融衍生產(chǎn)品，具有流動性強(qiáng)、透明度高、標(biāo)準(zhǔn)化等特點。自誕生以來，股指期貨走過了近30年的發(fā)展歷程，經(jīng)受了歷次金融危機(jī)的考驗，沒有出現(xiàn)大的系統(tǒng)性風(fēng)險。目前，股指期貨已發(fā)展成為全球交易量最大的期貨品種。
2.結(jié)算風(fēng)險不同于交易風(fēng)險
銀行作為特別結(jié)算會員，僅是參與結(jié)算業(yè)務(wù)，并不直接參與股指期貨交易。一方面，結(jié)算環(huán)節(jié)風(fēng)險本身就小于交易風(fēng)險，而且，中金所已有的多個前置風(fēng)險防范制度已經(jīng)減少了大部分風(fēng)險，比如強(qiáng)行平倉制度、當(dāng)日無負(fù)債結(jié)算制度、強(qiáng)行減倉制度等。另一方面，中金所現(xiàn)有風(fēng)險控制管理等辦法中也有共同結(jié)算擔(dān)保資金制度，銀行作為特別結(jié)算會員的風(fēng)險責(zé)任并非無限，除非直接參與股指期貨等衍生品的交易。
3.銀行本身建有風(fēng)控機(jī)制
作為商業(yè)銀行本身，在風(fēng)險管理上已有凈資本、資本充足率的要求和內(nèi)控機(jī)制等，甚至能夠承受和防控更為復(fù)雜的場外衍生品交易的敞口風(fēng)險。因此，應(yīng)對在場內(nèi)交易的股指期貨應(yīng)不在話下。
4.交易會員也有條件要求
以期貨公司作為交易會員，也是銀行代理結(jié)算的對手方，那么交易會員的信用風(fēng)險也是銀行的主要風(fēng)險，尤其是在交易會員違約的情況下。但實際上，諸如，分類評價結(jié)果達(dá)到C類以上、具有風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度、符合凈資本要求等都是交易會員必備的條件。
綜上，市場風(fēng)險雖然是衍生品交易中最為普遍、最為經(jīng)常的風(fēng)險，但是，交易所現(xiàn)行的交易規(guī)則和風(fēng)險防范制度，已把市場風(fēng)險考慮其中，并予以防范。即便是直接參與股指期貨交易的商業(yè)銀行，只要做好自身風(fēng)控機(jī)制，其“無限風(fēng)險責(zé)任”發(fā)生概率也似乎極小。
解決之策的個人見解
為解決上述風(fēng)險，有觀點提出：“銀行可以成立子公司專門承擔(dān)股指期貨結(jié)算業(yè)務(wù)，并按該公司的注冊資本金來承擔(dān)有限責(zé)任”。對此，筆者則有不同見解。首先，注冊公司需確定一系列繁瑣問題，比如，新注冊的子公司注冊資本多少比較合適；業(yè)務(wù)范圍如何界定；是否為金融機(jī)構(gòu)；有無凈資本等指標(biāo)要求；是否能夠符合特別結(jié)算會員的條件等等。其次，股指期貨是我國的首個金融期貨品種，不排除將來會有利率期貨等新品種，那么，銀行再參與其中時，是否還要再注冊一家公司？特別是銀行在從事多項、多筆場外交易時，是否也要單獨成立公司呢？顯然是不現(xiàn)實的！再有，即便是成立了公司，就能萬無一失嗎？以巴林銀行下屬的新加坡期貨公司來說，因內(nèi)控機(jī)制缺失，不僅未能利用子公司實現(xiàn)風(fēng)險隔離，也一夜之間讓巴林銀行宣布破產(chǎn)。所以，這一方法的可行性還值得商榷。
依筆者之見，另一種觀點則相對可行。即監(jiān)管機(jī)構(gòu)可根據(jù)銀行繳納的結(jié)算準(zhǔn)備金數(shù)量來限制銀行的結(jié)算業(yè)務(wù)量，根據(jù)其代理的結(jié)算量對結(jié)算準(zhǔn)備金進(jìn)行動態(tài)管理，從而準(zhǔn)確界定銀行承擔(dān)的風(fēng)險，確保銀行承擔(dān)的風(fēng)險可控。這樣，即使發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險，銀行所承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任也是有限的。另外，有效的風(fēng)險隔離機(jī)制也將控制銀行的結(jié)算風(fēng)險向銀行的其他業(yè)務(wù)傳播。
最后，希望指引銀行的管理辦法能夠盡快出臺
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