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在并購交易中，賣方需要對標(biāo)的公司作出一系列的陳述和保證。陳述和保證的內(nèi)容、范圍、違反陳述和保證后的賠償金額及期限等通常也是交易雙方談判的焦點(diǎn)。一方面，交易的賣方（特別是PE賣家）希望能干凈地退出標(biāo)的公司，因此會盡量減少陳述和保證的范圍和賠償；另一方面，從買方的角度，盡管收購協(xié)議中有賣方違反陳述和保證應(yīng)向買方賠償?shù)臈l款，但實(shí)踐中可能出現(xiàn)賠償無法實(shí)現(xiàn)的情況，或者在賣方較為強(qiáng)勢的交易中，賣方甚至?xí)笤诮桓詈缶筒辉賹﹃愂龊捅ＷC承擔(dān)責(zé)任。為解決交易雙方的這一痛點(diǎn)，并購陳述和保證險(xiǎn)（Representations and Warranties Insurance，下稱“RWI”）就應(yīng)運(yùn)而生。 

一、什么樣的并購交易適合購買RWI？ 

交易規(guī)模中等的私人公司收購比較受RWI的青睞。RWI的賠付限額通常與標(biāo)的公司的估值掛鉤，如果交易規(guī)模過大，保險(xiǎn)公司不太愿意承保。交易規(guī)模太小，購買并購保險(xiǎn)的必要性又似乎不大。此外，保險(xiǎn)公司更傾向于賣方明確的交易，如果標(biāo)的公司是公眾公司，股東多且分散，也不適合購買RWI。 

除了交易規(guī)模和類型之外，交易雙方也會在某些情形下有購買RWI的意愿。如前文所提到的，PE機(jī)構(gòu)在投資期限即將屆滿出售股權(quán)時，希望能干凈地退出，購買RWI能解決這一問題。再比如，在非100%收購的情況下，買賣雙方今后會作為合資方繼續(xù)共同經(jīng)營，或者在收購初創(chuàng)企業(yè)的交易中，創(chuàng)始人股東在交割后仍會在標(biāo)的公司留任，如屆時因交易時的陳述和保證問題買方要向賣方追償，會對雙方的合作造成不良影響，通過購買RWI的方式能使雙方維持良好的合作關(guān)系。 

二、RWI的承保范圍 

RWI的承保范圍是賣方因違反收購協(xié)議中的陳述和保證條款而應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任（從賣方角度）或買方因賣方違反陳述和保證條款而遭受的損失（從買方角度）。買方和賣方均可以購買RWI，但在賣方的保單中不包含賣方欺詐的情形。而在買方保單中，因賣方欺詐而導(dǎo)致的損失也在承保范圍內(nèi)，保險(xiǎn)公司之后再向賣方進(jìn)行追償。此外，RWI通常也不涵蓋買方已知事項(xiàng)（例如，在盡職調(diào)查過程中已發(fā)現(xiàn)的或者在披露函中已披露的事項(xiàng)）、賣方承諾、價格調(diào)整等。 

三、RWI在并購交易中的作用 

RWI對并購交易中的賣方的益處是顯而易見的。RWI大大減輕了傳統(tǒng)交易中賣方需就違反陳述和保證承擔(dān)的賠償責(zé)任，也不再需要賣方留出部分收購價款放入監(jiān)管賬戶一定時間，因此賣方可以在交割時收到全部價款。有了RWI后，賣方也可以“干凈”地退出，減少未知的風(fēng)險(xiǎn)。雙方在陳述和保證條款上的談判時間也會減少，可以推動交易更快完成。對買方來說，購買RWI也有積極作用。首先，RWI能成為買方在競標(biāo)中的加分項(xiàng)，能助力買方在競標(biāo)中獲勝，這也是實(shí)務(wù)中買方購買RWI的最大動因之一。其次，在有RWI加持的情況下，賣方也會更愿意作出陳述和保證，減少對陳述和保證的限制（例如，在作出陳述和保證時增加“就賣方所知”）。在發(fā)生賣方違反陳述和保證時，買方可以通過RWI獲得相對更充分、快速的賠償。RWI的保險(xiǎn)期限（2-3年較為常見）也長于賣方通常愿意作出的保證期限（一般12-24個月）。 

當(dāng)然，RWI也有很多限制。RWI設(shè)有免賠額，通常為交易額的1%。賠償額也受制于保險(xiǎn)金額，較為常見的是交易額的10%-15%。RWI也不能覆蓋所有的損失，RWI生效時買方已知悉的責(zé)任是不賠償?shù)模瑹o論是否在披露函中披露，這有時會使買方陷入兩難：希望能做詳細(xì)的盡職調(diào)查，但在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題，RWI就無法賠償了。 

四、RWI的談判要點(diǎn) 

如前所述，RWI能使交易雙方就賣方陳述和保證的談判更順暢，但另一方面，雙方也需要對與RWI相關(guān)事宜進(jìn)行談判，談判的要點(diǎn)主要包括： 

（一）保險(xiǎn)費(fèi)用由哪一方承擔(dān)？ 

（二）如果損失超過RWI的保險(xiǎn)金額，賣方是否對超出部分承擔(dān)責(zé)任？ 

（三）免賠額部分如何處理？買賣雙方之間如何分擔(dān)責(zé)任？ 

（四）購買了RWI之后，賣方是否在交割日之后就不再對其陳述和保證承擔(dān)責(zé)任了？ 

（五）對于賣方已披露的一些潛在風(fēng)險(xiǎn)（因?yàn)橐雅叮圆辉赗WI的賠償范圍內(nèi)），如果確實(shí)造成了買方損失，賣方還需要賠償嗎？ 

隨著更多的保險(xiǎn)公司進(jìn)入并購保險(xiǎn)領(lǐng)域，整個市場已日趨成熟和規(guī)范，相信今后會在更多并購交易中得到運(yùn)用。