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2020年開年伊始，新型冠狀病毒感染肺炎疫情席卷全國，為有效阻斷疫情傳播，國務(wù)院辦公廳于2020年1月26日發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》，將2020年春節(jié)假期延長至2月3日。緊隨其后，各省市也根據(jù)實(shí)際情況陸續(xù)發(fā)布延遲復(fù)工等通知，全國大部分省市均要求復(fù)工時(shí)間不得早于2020年2月9日24時(shí)，導(dǎo)致諸多建筑企業(yè)施工停滯、開工延期，這勢必對工程工期造成巨大不利影響。那么，新冠疫情下，在施工合同履行過程中，承包人是否可以新冠疫情爆發(fā)導(dǎo)致工期延誤為由，而避免承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任呢？
一、新冠疫情的法律性質(zhì)
（一）將新冠疫情定性為不可抗力
住建部2017年10月30日公布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款17.1條的規(guī)定，“不可抗力是指合同當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)不可預(yù)見，在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形。”
若承包人簽訂的施工合同采用以上示范文本，則將新冠疫情作為不可抗力事件認(rèn)定具備了合同依據(jù)。
即便合同中未明確約定瘟疫、傳染病等作為不可抗力，根據(jù)《民法總則》第180條、《合同法》第117條的相關(guān)規(guī)定，我國法律對不可抗力的定義為“不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況”。本次新冠疫情與2003年的“非典”疫情存在極大的相似之處，均為乙類傳染病，且兩者均按照甲類傳染病的標(biāo)準(zhǔn)來預(yù)防和控制，即“乙類甲管”，事實(shí)上，本次疫情發(fā)展至今，新冠疫情確診人數(shù)、死亡人數(shù)等數(shù)據(jù)已經(jīng)超過非典疫情，政府所采取的防疫措施也遠(yuǎn)高于“非典”疫情期間。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法【2003】72號）第3條第3項(xiàng)的規(guī)定，“由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理。因政府及有關(guān)部門為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理”。雖然，該司法解釋已失效，但仍然具有借鑒意義。北京市第二中級人民法院在《正確處理“非典”疫情構(gòu)成不可抗力免責(zé)事由案件》的專題報(bào)告中明確將“非典疫情”認(rèn)定為“不可抗力事件中的自然災(zāi)害”。為新冠疫情作為不可抗力認(rèn)定提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。
雖然，目前我國政府及司法機(jī)構(gòu)還未對新冠疫情的法律性質(zhì)進(jìn)行明確定性，但根據(jù)中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會已經(jīng)發(fā)布的通知，“受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同，企業(yè)可向我會申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明”。因此，在國際貿(mào)易合同履行過程中，新冠疫情可作為不可抗力事件。
綜上，新冠疫情符合不能預(yù)見、不能避免且不能克服的不可抗力三要素，可被認(rèn)定為“不可抗力事件”。
（二）將新冠疫情定性為情勢變更
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第26條的規(guī)定，所謂情勢變更是指，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除”。
在非典期間，對于非典的定性是不可抗力還是情勢變更也存在過爭議，在司法實(shí)踐中，如若最終需要對合同進(jìn)行變更處理的，許多法院及法官均會適用情勢變更原則，例如中國銀行丹陽支行與景國慶租賃合同案（案號：（2003）丹民初字第2371號）中，法院認(rèn)為，“雙方訂立房屋租賃合同后出現(xiàn)了“非典”疫情，致使被告的飯店不能正常經(jīng)營，從而使被告履行合同的能力受到了極大影響，這種情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)為出現(xiàn)了情勢變更”。
《最高人民法院關(guān)于正確適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》（法【2009】165號）的規(guī)定，“嚴(yán)格適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十六條。對于上述解釋條文，各級人民法院務(wù)必正確理解、慎重適用。如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個(gè)案中適用的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核，必要時(shí)應(yīng)提請最高人民法院審核”。
以上，雖然實(shí)踐中有法院適用請示變更原則調(diào)整非典疫情所導(dǎo)致的合同履行困難，但是根據(jù)最高院的精神，應(yīng)慎重適用情勢變更原則。
二、“非典”期間相關(guān)判例
通過非典、不可抗力、工期順延等關(guān)鍵字檢索建設(shè)工程施工合同糾紛相關(guān)案例后發(fā)現(xiàn)，在個(gè)案處理過程中，不同法院根據(jù)案件的不同情況，對“非典”疫情所致的工期延誤問題，主要集中為以下幾種認(rèn)定：
（一）將“非典”疫情認(rèn)定為“不可抗力”，支持工期順延
在浙江省高級人民法院審理的浙江省二建建設(shè)集團(tuán)有限公司與時(shí)間房地產(chǎn)建設(shè)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審一案（案號：（2011）浙民終字第34號）中，法院認(rèn)為，“考慮到2003年“非典”疫情嚴(yán)重，屬于眾所周知的事實(shí)，二建公司為避免“非典”疫情在建設(shè)工地爆發(fā)而暫停施工，并及時(shí)向監(jiān)理報(bào)告了該情況，故對屬于不可抗力范疇的“非典”疫情期間停工，應(yīng)予順延工期30天”。
（二）未對“非典”疫情法律性質(zhì)進(jìn)行定性，但支持工期順延
在江蘇省南京市中級人民法院審理的南京機(jī)電產(chǎn)業(yè)（集團(tuán)）有限公司與江蘇平潮建筑安裝工程股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審一案（案號：（2019）蘇01民終6726號）中，法院認(rèn)為，“2003年上半年的“非典”疫情系突發(fā)情況，對正常的生產(chǎn)、生活秩序確有不利影響，平潮公司主張疫情是導(dǎo)致工期遲延的原因之一，予以采信”。
（三）對“非典”疫情作為不可抗力不予認(rèn)可，工期不予順延
在河南省開封市中級人民法院審理的開封市教育建筑工程公司與開封市興杰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審一案（案號：（2010）汴民終字第1073號）中，法院認(rèn)為，“非典疫情并不是對所有合同的履行都有影響，如果不影響合同正常履行，非典就不能被視為不可抗力”。
綜上，非典疫情對建設(shè)工程施工合同工期造成影響的，不同法院在實(shí)際判決中有不同的定性，雖然大部分合同支持了工期順延，但是也有法院認(rèn)為如若非典疫情不影響合同正常履行的，則不構(gòu)成不可抗力，工期不予順延。
四、小結(jié)
《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款17.3.2（4）條的規(guī)定，“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)”。
結(jié)合示范文本約定，及非典疫情期間的司法判決，不論對新冠疫情如何定性，由于新冠疫情發(fā)生后導(dǎo)致的工期延誤，承包人具備合理事由，根據(jù)合同約定及法律規(guī)定，在約定期限內(nèi)向發(fā)包人發(fā)函主張工期順延，并免除工期延誤的違約責(zé)任。相關(guān)工期順延的法律后果由雙方根據(jù)合同約定處理，合同未約定的，根據(jù)不可抗力相關(guān)法律條款或公平原則處理。
但，新冠疫情是否可作為承包人順延工期的合理事由，并不能一刀切，除看合同約定、法律規(guī)定外，還需要結(jié)合實(shí)際情況，分析新冠疫情與工期延誤之間是否存在因果關(guān)系，若存在則可順延，不存在則不予順延。以下，將根據(jù)目前已經(jīng)出現(xiàn)及未來可能出現(xiàn)的不同情況下，承包人因新冠疫情出現(xiàn)的工期延誤是否順延工期，具體問題具體分析。
五、工期是否可順延，具體問題具體分析
（一）春節(jié)假期與疫情重疊期間
因新冠疫情爆發(fā)正值農(nóng)歷新年期間，存在春節(jié)假期與疫情重疊的期間，那么重疊期間是否可以順延工期呢？
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）的定義可知，合同中所涉及的天，如無特別約定，均為日歷天。
部分工程合同約定的工期中涉及春節(jié)假期的，合同約定的工期會明確排除春節(jié)假期的時(shí)間，不計(jì)入工期日歷天內(nèi)，此時(shí)，春節(jié)假期即便與疫情重疊，因?yàn)楸旧聿挥?jì)入工期，故不存在順延工期的問題。另外，即便工期涉及春節(jié)假期，且未約定春節(jié)假期排除在工期外的，春節(jié)假期對中國人而言是一年之中最重要的團(tuán)圓的節(jié)日，一般來說，發(fā)、承包人雙方確定的施工計(jì)劃中，在春季假期期間不會安排施工，那么即便春節(jié)假期與疫情重疊，該期間也不存在工期順延問題。而且，以上情況期間停工的，并非由于新冠疫情所致，也不符合不可抗力的不可預(yù)見性的構(gòu)成要件，因此不支持因新冠疫情不可抗力導(dǎo)致工期順延。
但是，如果施工計(jì)劃中，春節(jié)期間所處的施工階段為項(xiàng)目關(guān)鍵線路的，且由于疫情導(dǎo)致施工現(xiàn)場停工、在政府規(guī)定的復(fù)工日期前無法繼續(xù)施工的，此時(shí)，承包人無法施工，是其不可預(yù)見、不可避免的，由此造成的工期延誤應(yīng)視為新冠疫情不可抗力事件所致的延誤，工期予以順延。
（二）國務(wù)院宣布假期延長期間
2019年11月21日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于2020年部分節(jié)假日安排的通知》（國辦發(fā)明電〔2019〕16號），明確“春節(jié)：1月24日至30日放假調(diào)休，共7天。1月19日（星期日）、2月1日（星期六）上班?！?020年1月26日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》（國辦發(fā)明電〔2020〕1號），明確“現(xiàn)將延長2020年春節(jié)假期的具體安排通知如下。一、延長2020年春節(jié)假期至2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班?！奔倨谘娱L時(shí)間為1月31日、2月1日，2月2日為原休息日。那么，假期延長期間即1月31日至2月2日期間，承包人是否可申請工期順延呢？
首先，根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條規(guī)定：“傳染病暴發(fā)、流行時(shí)，縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)立即組織力量，按照預(yù)防、控制預(yù)案進(jìn)行防治，切斷傳染病的傳播途徑，必要時(shí)，報(bào)經(jīng)上一級人民政府決定，可以采取下列緊急措施并予以公告：（一）限制或者停止集市、影劇院演出或者其他人群聚集的活動；（二）停工、停業(yè)、停課； ”。傳染病防治法對于停工、停業(yè)等緊急措施有著明確的規(guī)定，假期延長期間可以歸入傳染病防治法第四十二條第二款規(guī)定的“停工、停業(yè)、停課”。
同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》第六十六條：“單位或者個(gè)人違反本法規(guī)定，不服從所在地人民政府及其有關(guān)部門發(fā)布的決定、命令或者不配合其依法采取的措施，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機(jī)關(guān)依法給予處罰?！?/span>
因此，在新冠疫情下，政府發(fā)布的延長假期的相關(guān)通知具有強(qiáng)制效力，造成工程工期延誤的，符合不可抗力的不可預(yù)見、不可避免且不能克服的構(gòu)成要件，由于新冠疫情導(dǎo)致的工期延誤可適用不可抗力因素順延工期。
（三）地方政府宣布延遲復(fù)工期間
在國務(wù)院發(fā)布延長春節(jié)假期后，隨著事態(tài)的發(fā)展，為進(jìn)一步加強(qiáng)新冠疫情防控工作，全國31個(gè)省、市、自治區(qū)先后啟動重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)。部分省市發(fā)布了不早于一定日期前復(fù)工的通知，例如，上海市人民政府2020年1月27日發(fā)布《上海市人民政府關(guān)于延遲本市企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)的通知》，明確本市區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)不早于2月9日24時(shí)前復(fù)工。那么，各地方政府要求的延遲復(fù)工期間，承包人是否可申請工期順延呢？
以上海為例，2月3日至2月9日間，2月3日至2月7日為原工作日。同樣，對于延遲復(fù)工期間到底屬于什么性質(zhì)，上海市的通知并不明確。2020年1月28日，上海市人力資源和社會保障網(wǎng)以《關(guān)于延遲企業(yè)復(fù)工相關(guān)問題，市人社局權(quán)威解答》的形式，明確“延遲復(fù)工是出于疫情防控需要，這幾天屬于休息日。”但是，延遲復(fù)工期間企業(yè)不得不按規(guī)定要求提前復(fù)工，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，延遲復(fù)工期間歸入傳染病防治法第四十二條第二款規(guī)定的“停工、停業(yè)”期間更為合理。理由同上文。
但是，在江蘇省交通運(yùn)輸廳2020年1月27日發(fā)布的《省交通運(yùn)輸廳關(guān)于推遲全省交通建設(shè)工程復(fù)工時(shí)間的緊急通知》中明確，“（一）省內(nèi)所有交通建設(shè)工地不得在2020年2月8日前復(fù)工復(fù)產(chǎn)，未經(jīng)交通運(yùn)輸主管部門同意，任何工地不得擅自復(fù)工。?疫情防控導(dǎo)致的建設(shè)工期延誤，屬于《合同》約定中的不可抗力情形，各建設(shè)單位應(yīng)將《合同》約定的工期順延”。也就是，就目前各級地方政府及部門發(fā)出的通知、公告中，僅江蘇省交通運(yùn)輸廳的通知明確了新冠疫情符合不可抗力情形，工期可順延。
綜上，若確因新冠疫情，導(dǎo)致工程無法開工、復(fù)工，影響工程工期的，承包人可以新冠疫情作為不可抗力因素申請順延工期。
（四）工程所在地以外區(qū)域人員延遲返工期間
伴隨新冠疫情在全國的不斷蔓延，自武漢于2020年1月23日武漢封城以來，湖北省除神農(nóng)架林區(qū)外其他區(qū)域也隨即采取了封城措施。全國其他疫情較為嚴(yán)重的區(qū)域，則采取了“封戶”，即實(shí)行居民出行嚴(yán)格管控措施，包括浙江臺州、溫州、山東德州、廣西玉林、防城港等城市。再如上海，目前上海市已經(jīng)停運(yùn)全部的省際客運(yùn)，部分火車班次、航班取消，伴隨著新冠疫情所采取的防控措施，極有可能導(dǎo)致工程所在地以外區(qū)域的工作人員無法按時(shí)返回工程所在地，即便按時(shí)返回，根據(jù)要求，自疫區(qū)返回的人員也需要進(jìn)行隔離。由此可能導(dǎo)致工程工期延誤。此時(shí)，承包人是否可申請順延工期？
該種情況下，各地所采取的防控措施公布時(shí)間與各地執(zhí)行的可復(fù)工時(shí)間之間存在一定的時(shí)間差，工程所在地以外區(qū)域工作人員延遲返工的情況，在疫情確認(rèn)發(fā)生后，承包人通過排查對此種情況，是可以提前做出判斷的，并提前做出應(yīng)對措施，因此大概率情況下，該種情況下，新冠疫情并不必然導(dǎo)致工期延誤，承包人無法以新冠疫情作為不可抗力因素申請工期順延。
（五）因疫情導(dǎo)致物資無法流轉(zhuǎn)期間
因新冠疫情的發(fā)展，全國大部分省市的交通運(yùn)輸出現(xiàn)延后、取消，而且項(xiàng)目停工，其他物資生產(chǎn)企業(yè)也根據(jù)相關(guān)通知及要求處于停工狀態(tài)，可以預(yù)見即便工程復(fù)工，也可能出現(xiàn)工程所需物資無法及時(shí)發(fā)貨、及時(shí)送達(dá)的情況，由于物資缺乏導(dǎo)致項(xiàng)目工期延誤的，承包人是否可申請工期順延？
新冠疫情的發(fā)生卻屬于承包人不可預(yù)見的情況，但是物流無法流轉(zhuǎn)的情況是否是承包人不可避免、不可克服的，還需要根據(jù)實(shí)際情況綜合判斷，在承包人證明物資無法流轉(zhuǎn)，是承包人用盡各種方法都無法避免，且物資是用于項(xiàng)目工程關(guān)鍵路線的，承包人可申請順延工期。否則，新冠疫情無法構(gòu)成不可抗力影響合同履行，就工期延誤的事實(shí)，承包人無法免責(zé)。
（六）因施工人員發(fā)生確診疫情被整體停工隔離期間
根據(jù)各級政府及相關(guān)部門的要求，項(xiàng)目復(fù)工后，項(xiàng)目也應(yīng)做好新冠疫情的防控工作，嚴(yán)格落實(shí)防疫防控措施，確保從業(yè)人員安全健康。若項(xiàng)目復(fù)工后，由于施工人員感染新冠肺炎被確診，導(dǎo)致項(xiàng)目整體停工、隔離，工期延誤的，承包人是否可申請工期順延？
若承包人嚴(yán)格按照政府及相關(guān)部門要求，落實(shí)防疫防控措施的，根據(jù)專家意見，通過合理措施，疫情“可防可控”，建設(shè)單位、施工單位均有義務(wù)盡最大努力避免本項(xiàng)目發(fā)生病毒傳染，那么該情形可能無法滿足不可抗力要求的不可避免要件，屬于“意外事件”，承包人無權(quán)申請工期順延，免除工期延誤的違約責(zé)任。
六、總結(jié)
從新冠疫情本身而言，疫情的產(chǎn)生不可預(yù)見、不能避免，目前對新冠疫情也沒有有效的治療及應(yīng)對措施，屬于不可克服的客觀情況，新冠疫情本身屬于不可抗力事件。但是，新冠疫情導(dǎo)致的工期延誤，是否全部可適用不可抗力事件免責(zé)，順延工期，則首先還是需要承包人審查簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，查找合同依據(jù)；另外，需要根據(jù)實(shí)際情況，確認(rèn)新冠疫情與工期延誤存在因果關(guān)系；最后，承包人還應(yīng)該根據(jù)合同約定及法律規(guī)定，及時(shí)將新冠疫情不可抗力事件導(dǎo)致工期延誤的情況通知監(jiān)理人、發(fā)包人。缺少任何一個(gè)環(huán)節(jié)，都有可能導(dǎo)致承包人順延工期的主張無法得到支持。
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