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公司清算程序是公司有序退市的必經(jīng)程序，是公司作為擬制的法律實(shí)體自然終結(jié)的最后一個(gè)環(huán)節(jié)，也是公司有限責(zé)任制度的根本屬性之一。但由于各種現(xiàn)實(shí)因素的影響，盡管我國(guó)公司的清算制度自1993年頒行《公司法》以來(lái)一直都存在，但長(zhǎng)期以來(lái)幾乎成為一紙空文，公司歇業(yè)或終止后不依法進(jìn)行清算的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。很多公司，特別是有限責(zé)任公司在經(jīng)營(yíng)不善或經(jīng)營(yíng)期滿后，便不再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)和工商年檢，任由工商部門(mén)吊銷公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照了事，對(duì)債權(quán)人和職工卻置之不理，帶來(lái)了很多社會(huì)問(wèn)題和法律問(wèn)題。
為此，最高人民法院在2008年發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》,進(jìn)一步明確了公司清算的部分程序性問(wèn)題和實(shí)體問(wèn)題，以推進(jìn)公司清算案件的審理，盡可能的保護(hù)債權(quán)人和職工的權(quán)益。
由于公司法司法解釋二的規(guī)定明確具體，因此在近三年內(nèi)，各級(jí)人民法院受理的公司清算案件數(shù)量明顯有了很大的增長(zhǎng)。而在上海市轄區(qū)內(nèi)，公司清算案件中增長(zhǎng)最快的是所謂的三無(wú)公司強(qiáng)制清算案件，即債權(quán)人申請(qǐng)的，對(duì)無(wú)資產(chǎn)、無(wú)人員、無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的有限責(zé)任公司進(jìn)行強(qiáng)制清算的案件。由于該類案件本身具有一定的特殊性，且實(shí)務(wù)中有一定的爭(zhēng)議，故君合律師事務(wù)所上海分所根據(jù)自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行一些歸納和總結(jié)，望各位律師同行一同前來(lái)進(jìn)行探討：
一、案件數(shù)量快速增長(zhǎng)的緣由
根據(jù)君合所實(shí)踐中掌握的信息，在各管理人最近三年接受指定辦理的強(qiáng)制清算案件中，三無(wú)公司強(qiáng)制清算案件占了相當(dāng)大的比例。在君合自己辦理的6個(gè)強(qiáng)制清算案件中，有5個(gè)都是三無(wú)公司強(qiáng)制清算案件，占比高達(dá)84%。由于君合所承辦的破產(chǎn)清算案件數(shù)量排名上海各管理人首位，且承辦的清算案件數(shù)量也是最多的，因此上述數(shù)據(jù)具有一定的典型性。
但為何強(qiáng)制清算案件中三無(wú)公司清算案數(shù)量占比如此之高，實(shí)務(wù)中多數(shù)債權(quán)人已經(jīng)給出了明確的答案，即希望通過(guò)對(duì)三無(wú)公司進(jìn)行強(qiáng)制清算而要求公司的股東承擔(dān)連帶責(zé)任。究其原因，主要還是公司法司法解釋二第十八條首次明確規(guī)定如有限責(zé)任公司因股東怠于履行清算責(zé)任，造成有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)減損或無(wú)法清算的，應(yīng)當(dāng)以股東自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第29條亦明確規(guī)定相關(guān)連帶責(zé)任應(yīng)直接載明在終結(jié)清算案件的裁定中。
因此，三無(wú)公司強(qiáng)制清算案件數(shù)量快速增長(zhǎng)的背后實(shí)際反映的是債權(quán)人希望通過(guò)該方式追究公司股東責(zé)任的迫切愿望。
二、重點(diǎn)關(guān)注的幾個(gè)問(wèn)題
盡管三無(wú)公司強(qiáng)制清算案件在人民法院受理階段已基本明確其無(wú)資產(chǎn)、無(wú)人員、無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的實(shí)際狀況，但由于破產(chǎn)清算案件本身具有的特殊性，該類清算案件并不能因?yàn)槠淙裏o(wú)狀況而進(jìn)行過(guò)于簡(jiǎn)單化的處理，一些必經(jīng)的流程還是需要依法認(rèn)真完成，有一些問(wèn)題也需要給予重點(diǎn)關(guān)注：
（一）依法開(kāi)展強(qiáng)制清算工作
根據(jù)《公司法》、公司法司法解釋二以及座談會(huì)紀(jì)要等相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，強(qiáng)制清算案件有一些必經(jīng)的程序。同時(shí)，由于強(qiáng)制清算案件不存在因費(fèi)用不足可以提前終止的法定事由，故即便是三無(wú)公司，一般仍需要完成如下強(qiáng)制清算工作：
1.依法成立清算組；
2.接管被清算企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和賬冊(cè)；
3.通知已知債權(quán)人，并進(jìn)行債權(quán)申報(bào)公告；
4.通知已知債務(wù)人清償債務(wù)；
5.對(duì)被清算企業(yè)及其股東進(jìn)行必要的審慎調(diào)查。
（二）查明三無(wú)公司當(dāng)前狀況
如前所述，盡管多數(shù)情況下，在人民法院受理階段申請(qǐng)人和人民法院均已基本明確被清算企業(yè)無(wú)資產(chǎn)、無(wú)人員、無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的實(shí)際狀況，但清算組仍然有義務(wù)切實(shí)查明被清算企業(yè)是否確實(shí)無(wú)資產(chǎn)、無(wú)人員、無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。
故清算組應(yīng)當(dāng)首先安排人員調(diào)取被清算企業(yè)的工商內(nèi)檔，以查明三無(wú)公司的經(jīng)營(yíng)地址、股東名冊(cè)和管理人員名單，并安排清算組工作人員到被清算企業(yè)經(jīng)營(yíng)地、股東在工商資料上登記的住所地進(jìn)行實(shí)地考察，并拍照存檔。形成相關(guān)的工作底稿以后，應(yīng)及時(shí)向人民法院進(jìn)行書(shū)面匯報(bào)，并通知已知債權(quán)人。
（三）重點(diǎn)關(guān)注股東狀況
綜上所述，由于三無(wú)公司強(qiáng)制清算各方關(guān)注的重點(diǎn)在于追究股東的責(zé)任，因此，對(duì)于股東狀況的清查是各方關(guān)注的焦點(diǎn)。
清算組應(yīng)當(dāng)在合理的范圍內(nèi)，對(duì)股東的現(xiàn)況進(jìn)行認(rèn)真的考察。例如，原則上，所有上海本地的股東均應(yīng)上門(mén)拜訪，并拍照佐證。如能見(jiàn)到股東本人，應(yīng)要求其接受清算文件，并在同意進(jìn)行清算的文件上簽字。股東不同意配合的，應(yīng)做好工作記錄，并及時(shí)向人民法院進(jìn)行書(shū)面匯報(bào)，并通知已知債權(quán)人。
同時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)明確告知股東他們不愿配合清算的法律后果。有條件的，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)股東簽字確認(rèn)。
（四）著重完善清算工作底稿
由于三無(wú)公司已長(zhǎng)期歇業(yè)，財(cái)產(chǎn)流失，人員下落不明，因此，必然會(huì)存在部分清算工作無(wú)法或難以開(kāi)展的情況。同時(shí)，由于強(qiáng)制清算程序最終直接導(dǎo)致被清算企業(yè)的終止，對(duì)債權(quán)人具有重大的影響，因此，清算組一定要注意做好清算工作底稿，以證明自己的審慎和盡職。
重要的工作成果，應(yīng)及時(shí)向人民法院匯報(bào)，并以書(shū)面文件方式請(qǐng)人民法院存檔。
（五）注意和債權(quán)人保持溝通
由于三無(wú)公司清算系債權(quán)人申請(qǐng)而產(chǎn)生，故必然存在已知的債權(quán)人。同時(shí)，在進(jìn)行公告以后，有時(shí)也會(huì)有其他債權(quán)人前來(lái)進(jìn)行申報(bào)。此外，清算組應(yīng)當(dāng)前往主管稅務(wù)機(jī)關(guān)、勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)核查三無(wú)公司有無(wú)欠稅和拖欠職工社會(huì)保險(xiǎn)事宜，稅務(wù)機(jī)關(guān)、勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)是否也是債權(quán)人。
在明確債權(quán)人的基本情況以后，清算組需要和債權(quán)人，特別是提出強(qiáng)制清算申請(qǐng)的債權(quán)人保持密切的溝通，主動(dòng)告知清算的進(jìn)展和下步的發(fā)展，以減少工作中不必要的阻力。
三、 清算組的財(cái)務(wù)困境
在實(shí)務(wù)中，困擾清算組對(duì)三無(wú)公司進(jìn)行清算的最主要問(wèn)題其實(shí)是清算費(fèi)用問(wèn)題。由于三無(wú)公司沒(méi)有資產(chǎn)，自然就沒(méi)有相應(yīng)的清算財(cái)產(chǎn)可用于支付清算費(fèi)用。即便不考慮律師事務(wù)所自己的人工成本，進(jìn)行工商調(diào)查、開(kāi)展實(shí)地調(diào)查、在報(bào)紙上進(jìn)行公告都需要花費(fèi)一定的成本。但前述成本目前卻無(wú)法依法得到補(bǔ)償。長(zhǎng)此以往，管理人必然不堪成本重負(fù)，必然導(dǎo)致強(qiáng)制清算工作難以為繼。
之前，有部分管理人認(rèn)為盡管法律沒(méi)有明確規(guī)定，但如發(fā)生清算費(fèi)用不能從被清算企業(yè)財(cái)產(chǎn)中得到清償?shù)那樾?，清算組應(yīng)當(dāng)同樣作為債權(quán)人依法要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但一來(lái)缺乏清算費(fèi)用是公司債務(wù)的充足法律依據(jù)；二來(lái)實(shí)務(wù)中該方法耗時(shí)耗力，成本大于收益；三來(lái)即便能訴訟成功，如何執(zhí)行，特別是能否優(yōu)先于其他債權(quán)人得到清償也不明確，故目前尚未聽(tīng)說(shuō)有成功的案例。
此前有部分人民法院采取了要求申請(qǐng)人或上級(jí)單位墊付部分費(fèi)用的方式。但由于該等要求沒(méi)有法律依據(jù)，亦無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行，故雖然具有良好的實(shí)際效果，但卻難以公開(kāi)大規(guī)模推廣。
故當(dāng)前解決清算組清算三無(wú)公司財(cái)務(wù)困境的最佳解決方案仍是希望上海律協(xié)出面協(xié)調(diào)各管理人成立互助基金，按一定比例抽取管理人報(bào)酬集中保管，并最終用于沒(méi)有報(bào)酬的管理人清算事務(wù)的補(bǔ)償?！?/span>
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