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引言
2020新年伊始，由武漢蔓延開來的一場(chǎng)新型冠狀病毒感染肺炎疫情（以下簡(jiǎn)稱：“新冠肺炎疫情”）讓所有人措手不及。為阻斷疫情傳播，保護(hù)人民的生命健康，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于延長２０２０年春節(jié)假期的通知》（國辦發(fā)明電〔２０２０〕１號(hào)）延長２０２０年春節(jié)假期至２月２日，同時(shí)部分省市的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)匾咔榈那闆r發(fā)文要求工地延遲開工，具體復(fù)工時(shí)間另行通知，在通知之前不得擅自開工。
在此種情況下，很多企業(yè)存在大量亟需簽訂或已談妥的合同卻因這場(chǎng)突如其來的疫情而暫緩了進(jìn)程。疫情肆虐，出門都難，又如何簽訂合同？企業(yè)招聘可以線上面試、家里辦公，但勞動(dòng)合同和各類協(xié)議簽署怎么辦？有很多緊急文件又需要走蓋章流程，如何解決？這些問題都需要解決。這時(shí)很多企業(yè)可能會(huì)借助互聯(lián)網(wǎng)采用電子簽名的形式簽訂合同。為此，本文將談?wù)撾娮雍灻倪m用問題。
一、電子簽名法律效力問題
（一）電子簽名法律概念
電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)，這里所稱的數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息（定義詳見我國2004年8月28日頒布、2019年4月23日修正的《中華人民共和國電子簽名法》，該法律以下簡(jiǎn)稱“電子簽名法”）。
（二）電子簽名法律地位
①《合同法》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?/span>
②《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?/span>
③《電子簽名法》第十四條約定：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力?！?/span>
④《民事訴訟法》第六十三條第一款：“證據(jù)包括：（一）當(dāng)事人的陳述；（二）書證；（三）物證；（四）視聽資料；（五）電子數(shù)據(jù)； （六）證人證言；（七）鑒定意見；（八）勘驗(yàn)筆錄?！?/span>
⑤2019年新修訂的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十四條：“電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件：（一）網(wǎng)頁、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布的信息；（二）手機(jī)短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息；（三）用戶注冊(cè)信息、身份認(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息；（四）文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書、計(jì)算機(jī)程序等電子文件；（五）其他以數(shù)字化形式存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實(shí)的信息?！?/span>
即依據(jù)上述法律規(guī)定，我國法律認(rèn)可以電子數(shù)據(jù)的形式簽訂合同。在滿足法律規(guī)定的條件下，以電子簽章形式訂立的書面合同和各方線下簽字蓋章的書面合同具有同等法律效力。
二、電子簽名現(xiàn)狀
電子簽名要具有法律效力，其前提是要滿足法律規(guī)定的必須是“可靠的電子簽名”（見《電子簽名法》第十四條），而可靠的電子簽名必須滿足以下條件：“《電子簽名法》【第十三條】 電子簽名同時(shí)符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：（一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專有；（二）簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；（三）簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)；（四）簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名?！?/span>
由于目前的法律僅規(guī)定了電子簽名的形式，并從功能、效果的角度對(duì)電子簽名提出“可靠性”的要求，但并未指定具體的實(shí)現(xiàn)方式或者技術(shù)手段，因此理論上講能夠滿足法律法規(guī)要求的數(shù)據(jù)電文、電子簽名的表現(xiàn)形態(tài)并不唯一。從技術(shù)的角度而言，電子簽名的實(shí)現(xiàn)方式有可能包括：（1）基于PKI（Public Key Infrastructure，即公鑰基礎(chǔ)設(shè)施）的公鑰密碼技術(shù)的數(shù)字簽名；（2）以生物特征（手紋、聲音、虹膜）提取數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)的簽名；（3）一個(gè)讓收件人能識(shí)別發(fā)件人身份的密碼代號(hào)、密碼或個(gè)人識(shí)別碼PIN。
目前，上述第1種實(shí)現(xiàn)方式已經(jīng)被司法實(shí)踐廣泛認(rèn)可，而筆者也遇到過訴訟案件中存在電子簽名的合同，訴訟中由第三方電子簽名服務(wù)平臺(tái)出具《真實(shí)性報(bào)告》或由CA認(rèn)證中心出具《數(shù)字簽名認(rèn)證報(bào)告》等方式來證明電子合同的真實(shí)性，最終法院認(rèn)可了該電子簽名合同的真實(shí)性。
簡(jiǎn)單來說，第1種實(shí)現(xiàn)方式的核心是采用數(shù)字簽名、權(quán)威認(rèn)證機(jī)構(gòu)（CA）和可信時(shí)間戳，該方式是利用密碼學(xué)成果，借助技術(shù)手段保證電子簽名的可靠性，也是目前世界范圍內(nèi)最廣為接受的電子簽名實(shí)現(xiàn)方法之一。目前電子合同服務(wù)平臺(tái)很多都是采取這種形式，較流行的如云簽、法大大、e簽寶等都是采用這種形式。
下圖為我們?cè)谀畴娮雍炂脚_(tái)查到的操作步驟，可供理解。
三、電子簽名可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）電子簽名被冒用的風(fēng)險(xiǎn)
不同于傳統(tǒng)的紙質(zhì)合同交易模式中各方印章不易被第三方發(fā)現(xiàn)和模仿，電子簽名由于依賴互聯(lián)網(wǎng)形式，各方的印章會(huì)上傳至互聯(lián)網(wǎng)中，若一旦出現(xiàn)信息泄露，很有可能導(dǎo)致第三方利用數(shù)據(jù)收集的能力或購買信息收集電子簽名的印章，進(jìn)而模仿或盜用，給電子簽名擁有者造成不必要的麻煩和損失。
針對(duì)于這種情況，《電子簽名法》第三十二條規(guī)定：“偽造、冒用、盜用他人的電子簽名，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任?！?/span>
（二）第三方電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)泄露信息的風(fēng)險(xiǎn)
由于電子簽名本質(zhì)上是一串虛擬的數(shù)據(jù)或代碼，與其他網(wǎng)絡(luò)信息一樣，電子簽名也面臨著網(wǎng)絡(luò)信息安全風(fēng)險(xiǎn)，如認(rèn)證機(jī)構(gòu)故意或過失行為所致的信息泄露或遺失，電子簽名人在遭遇上述風(fēng)險(xiǎn)時(shí)往往無法依靠自身技術(shù)條件實(shí)現(xiàn)安全保障或進(jìn)行自力救濟(jì)。
為規(guī)范此種情況，《電子簽名法》第二十八條特規(guī)定：“電子簽名人或者電子簽名依賴方因依據(jù)電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供的電子簽名認(rèn)證服務(wù)從事民事活動(dòng)遭受損失，電子認(rèn)證服務(wù)提供者不能證明自己無過錯(cuò)的，承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄?/span>
（三）電子簽名使用人未及時(shí)履行特定告知義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)
《電子簽名法》第二十七條規(guī)定：“電子簽名人知悉電子簽名制作數(shù)據(jù)已經(jīng)失密或者可能已經(jīng)失密未及時(shí)告知有關(guān)各方、并終止使用電子簽名制作數(shù)據(jù)，未向電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供真實(shí)、完整和準(zhǔn)確的信息，或者有其他過錯(cuò)，給電子簽名依賴方、電子認(rèn)證服務(wù)提供者造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>
因此，電子簽名使用人除需謹(jǐn)慎保管電子簽名外，對(duì)于已知的失密或可能存在的失密狀態(tài)都負(fù)有及時(shí)告知相關(guān)方的義務(wù)，否則要對(duì)給相關(guān)方造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
四、疫情期間企業(yè)使用電子簽名合規(guī)指引
（一）注意電子簽名的使用范圍，并不是所有合同都可以采用電子簽名。
依據(jù)《電子簽名法》第三條的約定，以下事項(xiàng)不適用電子簽名：
（1）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；
（2）涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的；
（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。
因此對(duì)于上述事項(xiàng)的合同，不應(yīng)采用電子簽名形式，以免影響合同的法律效力。
（二）尋找電子合同服務(wù)平臺(tái)時(shí)，應(yīng)選擇知名度較高且經(jīng)過認(rèn)證的平臺(tái)。
企業(yè)應(yīng)注意該平臺(tái)是采取何種電子簽名形式，是否滿足電子簽名“可靠性”的條件，最簡(jiǎn)單的判定方法是可以看該平臺(tái)上出具的電子簽名效力有無相關(guān)的司法案例予以認(rèn)定。
（三）企業(yè)應(yīng)保管好電子簽名，盡到保管義務(wù)。
企業(yè)在進(jìn)行合同簽章電子化時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保電子簽名制作數(shù)據(jù)專有且被專人控制，對(duì)電子簽名等電子數(shù)據(jù)實(shí)施監(jiān)控防止電子簽名被篡改。
企業(yè)應(yīng)針對(duì)于電子簽章的特殊性，建立相應(yīng)的電子簽章保管制度，明確電子簽名的使用范圍、審核流程、保管人權(quán)利義務(wù)等等。
對(duì)于重大的合同，除電子簽名以外，在疫情結(jié)束、條件允許的情況下，企業(yè)應(yīng)再另行簽訂確認(rèn)書的形式來彌補(bǔ)電子簽名可能存在的未經(jīng)認(rèn)證或被冒用、盜用等風(fēng)險(xiǎn)，以保證合同的真實(shí)有效性，降低交易風(fēng)險(xiǎn)。
結(jié)語：
始于武漢的新型冠狀病毒感染肺炎疫情的發(fā)展?fàn)縿?dòng)著每一個(gè)國人的心，一場(chǎng)疫情打亂了很多企業(yè)新一年的發(fā)展計(jì)劃，也使得很多交易無法正常進(jìn)行。但筆者堅(jiān)信疫情終將過去，作為一個(gè)法律人士，筆者建議在疫情期間企業(yè)可以通過電子簽名形式保障交易的延續(xù)性，減少經(jīng)濟(jì)損失。
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