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一、背景回顧
2020年春節(jié)，一場新型冠狀病毒引起的肺炎疫情席卷中國大地，伴隨著突如其來的疫情，各大城市尤其是重災(zāi)區(qū)武漢不同程度的出現(xiàn)了以口罩為代表的防護(hù)用品短缺。在這種背景下，1月28日江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院（下稱“吳江區(qū)法院”）緊急許可已進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的債務(wù)人剛松防護(hù)科技股份有限公司（下稱“剛松公司”）恢復(fù)經(jīng)營，爭取在一周之內(nèi)恢復(fù)防護(hù)物資的生產(chǎn)。
吳江區(qū)法院的決定一出，各大媒體紛紛點(diǎn)贊，最高院官微在1月29日以“硬核！吳江法院緊急許可破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)防疫物資”為題做了詳細(xì)報(bào)道，隨后山東威海、湖南石門等地法院也采取了類似措施。
二、案件基礎(chǔ)事實(shí)
通過在裁判文書網(wǎng)、中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)、全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)檢索，并結(jié)合最高院官微披露的相關(guān)信息，我們可以得知以下基礎(chǔ)事實(shí)：
1. 能夠檢索到的剛松公司涉訴判決書有28份，涉及買賣合同、借款合同、承攬合同、委托合同等多項(xiàng)案由。
2. 能夠檢索的剛松公司強(qiáng)制案件的信息有43條,將其納入失信人名單的信息有45條（不排除存在遺漏、重復(fù)案件）。
3. 因債務(wù)危機(jī)，2018年下半年剛松公司停止生產(chǎn)經(jīng)營。
4. 2019年12月18日，吳江區(qū)法院根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)裁定受理剛松公司破產(chǎn)清算并指定蘇州方本會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司擔(dān)任管理人。
5. 2019年12月18日，吳江區(qū)法院發(fā)布公告通知債權(quán)人在2020年2月28日前向管理人申報(bào)債權(quán)，第一次債權(quán)人會(huì)議定于3月12日召開。
三、值得考慮的幾個(gè)問題
（一）恢復(fù)經(jīng)營的法律依據(jù)
雖然我們沒有看到吳江區(qū)法院決定恢復(fù)剛松公司經(jīng)營的正式法律文書，但根據(jù)包括最高院官微在內(nèi)的大量媒體報(bào)道，吳江區(qū)法院作出決定的依據(jù)主要是《企業(yè)破產(chǎn)法》第26條（下稱“26條”），“在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)……，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。”
首先，我們需要考慮的是，《企業(yè)破產(chǎn)法》原文為管理人決定繼續(xù)或停止?fàn)I業(yè)，而不是恢復(fù)營業(yè)。
其次，根據(jù)最高院《管理人破產(chǎn)程序工作文書樣式（試行）》，管理人依據(jù)26條出具的文書是《關(guān)于提請(qǐng)人民法院許可繼續(xù)/停止債務(wù)人營業(yè)的報(bào)告》，其行文表述為“債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)將有利于/不利于廣大債權(quán)人、職工和相關(guān)各方的利益，決定繼續(xù)/停止債務(wù)人的營業(yè)”，該文書樣式中也沒有提到管理人是否有權(quán)決定將停產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)經(jīng)營。
結(jié)合上述法律法規(guī)，我們可以看出作為進(jìn)入破產(chǎn)清算后，仍處于經(jīng)營狀態(tài)的企業(yè)，在第一次債權(quán)人會(huì)議之前，管理人可以通過報(bào)請(qǐng)法院的方式來決定繼續(xù)經(jīng)營還是停產(chǎn)，但對(duì)于像剛松公司這樣早已陷入停產(chǎn)狀態(tài)的企業(yè)，26條對(duì)于法院或管理人是否有權(quán)決定恢復(fù)經(jīng)營并沒有作出明確規(guī)定。
（二）恢復(fù)經(jīng)營期間的企業(yè)管理
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第25條，在法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人將全面接管債務(wù)人，行使包括決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)、決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支在內(nèi)的企業(yè)管理權(quán)力。
顯然，一旦管理人接管債務(wù)人，企業(yè)原有的諸如股東會(huì)、董事會(huì)等管理機(jī)構(gòu)將不再擁有經(jīng)營權(quán)。但對(duì)于專業(yè)性較強(qiáng)的生產(chǎn)型企業(yè)而言，如果其管理人是律師事務(wù)所或會(huì)計(jì)師事務(wù)所這樣的專業(yè)中介結(jié)構(gòu)，管理人不論是經(jīng)營能力還是時(shí)間精力，事實(shí)上都難以承擔(dān)恢復(fù)經(jīng)營后的企業(yè)日常管理責(zé)任。
在這種情況下，如果是破產(chǎn)重整程序，《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定經(jīng)法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。
遺憾的是，對(duì)剛松公司啟動(dòng)的是破產(chǎn)清算程序，如果不考慮將來轉(zhuǎn)為破產(chǎn)重整或和解的因素，最終剛松公司將在破產(chǎn)程序終結(jié)后面臨“死亡”。也正是基于此，《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有對(duì)破產(chǎn)清算程序中，債務(wù)人能否自行經(jīng)營作出規(guī)定。
（三）恢復(fù)經(jīng)營期間的運(yùn)營成本
從案件基礎(chǔ)事實(shí)中，顯而易見剛松公司已經(jīng)歷過多輪強(qiáng)制執(zhí)行程序，雖然我們并不清楚管理人接管時(shí)，剛松公司是否還有現(xiàn)金資產(chǎn)，但一旦恢復(fù)經(jīng)營，維持生產(chǎn)所需的職工工資、原材料采購等必然產(chǎn)生成本支出。
首先，如果剛松公司自有資金能夠支付恢復(fù)經(jīng)營期間的運(yùn)營成本，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》，為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)均屬于共益?zhèn)鶆?wù)。
其次，如果剛松公司需要通過借款來維持經(jīng)營，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（三）》，為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而產(chǎn)生的借款，同樣可以參照共益?zhèn)鶆?wù)進(jìn)行處理。
眾所周知，共益?zhèn)鶆?wù)在清償時(shí)將優(yōu)于包括職工工資、社保費(fèi)用、稅款在內(nèi)的全部普通債權(quán)，并可以在破產(chǎn)程序中由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。
（四）恢復(fù)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)防范
也許正式考慮到上述問題，在企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序且沒有明確的重整可能性時(shí)，管理人很少會(huì)主動(dòng)提出將已陷入停產(chǎn)的企業(yè)恢復(fù)經(jīng)營。
我們暫時(shí)沒有查到江蘇省在這方面的規(guī)范性文件，但上海高院在《上海法院企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作職責(zé)指引》中規(guī)定，“管理人應(yīng)當(dāng)本著有利于提高債務(wù)人財(cái)產(chǎn)價(jià)值和債權(quán)清償比例的衡量標(biāo)準(zhǔn)，審慎決定是否實(shí)施《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十六條……規(guī)定的行為。”不難看出，即便是對(duì)于仍在正常經(jīng)營中的企業(yè)，作出繼續(xù)經(jīng)營或停產(chǎn)決定的依據(jù)都是提高債務(wù)人財(cái)產(chǎn)價(jià)值和債權(quán)清償比例。
雖然在當(dāng)下疫情嚴(yán)重，防護(hù)物資緊缺，剛松公司的產(chǎn)品可能暫時(shí)不愁銷路，但既然是經(jīng)營，就面臨著虧損的風(fēng)險(xiǎn)。值得肯定的是，根據(jù)最高院官微報(bào)道，在吳江區(qū)法院的要求和主持下，管理人已經(jīng)尋找到行業(yè)內(nèi)的專業(yè)人員和投資者，并與相關(guān)投資者達(dá)成初步意見，利用剛松公司原有資質(zhì)和車間，以及投資者帶來的設(shè)備及員工。我們相信吳江區(qū)法院和管理人都已經(jīng)在與投資者的協(xié)商中充分考慮了經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的合理分配問題，并為債權(quán)人、債務(wù)人、投資者各方的合法權(quán)利提供了有利的保障。
四、結(jié)語
孟子云“何必曰利？亦有仁義而已矣”，在新冠肺炎疫情肆虐的大是大非面前，我們沒有任何理由苛求吳江區(qū)法院或剛松公司管理人。而且我們也欣喜的看到，吳江區(qū)法院作出恢復(fù)經(jīng)營決定前，經(jīng)過了對(duì)剛松公司的實(shí)地勘察，也與相關(guān)各方進(jìn)行了論證磋商，我們衷心希望剛松公司能夠盡快恢復(fù)生產(chǎn)，為早日平息疫情添磚加瓦。
我們同樣衷心希望，當(dāng)疫情消弭后，這次破產(chǎn)企業(yè)“火線復(fù)工”的有益探索能夠給完善破產(chǎn)制度帶來有益的思考。
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