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作為新興的法律服務領(lǐng)域，環(huán)境、資源和能源法律服務領(lǐng)域一直受到許多律師的關(guān)注。環(huán)境污染防治雖卓有成效但仍任重道遠。氣候變化成為全球性議題，“3060”目標的提出使綠色低碳發(fā)展成為必然。為回應這些變化，上海律協(xié)律師學院和上海律協(xié)環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會共同舉辦環(huán)境資源能源法律服務的系列講座。2022年3月24日（上午），吳亮教授、朱靜亮律師、黃啟榮律師參與了第三場講座，就“應急管理與安全生產(chǎn)法律服務”作專題分享。
一、新安全生產(chǎn)法實施中的三個行政法問題
華東理工大學法學院副教授吳亮教授重點圍繞新安全生產(chǎn)法實施中的三個行政法問題展開介紹，主要包括：一是安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴中的律師作為，二是物業(yè)企業(yè)的安全生產(chǎn)責任問題，三是符合安全生產(chǎn)條件的要求的判斷。
第一章 “安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴中的律師作為”。最高檢近兩年試點推廣的企業(yè)合規(guī)從寬機制，企業(yè)可通過加強合規(guī)建設、履行合規(guī)承諾，涉案企業(yè)可以爭取不捕、不訴以及不判實刑的從寬結(jié)果，由此對安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴制度的概念作出界定，是指檢察機關(guān)對于涉嫌犯罪的企業(yè)，若發(fā)現(xiàn)其具有建立合規(guī)體系的意愿，可以責令其針對違法事實，提出專項合規(guī)計劃，督促其推進企業(yè)合規(guī)管理體系的建設，然后根據(jù)整改驗收結(jié)果，可以作出相對不起訴決定或者從寬從輕量刑。
吳亮教授緊接著介紹了刑法中涉及安全生產(chǎn)的16宗罪，最常見的有八種罪，
其中的重大責任事故罪等，都開始進入安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴的范圍中。吳亮教授重點就2021年12月最高檢公布的第二批企業(yè)合規(guī)典型案例中一起重大責任事故罪展開分析，發(fā)包單位因把關(guān)不嚴、未認真履行相關(guān)工作職責、及時查清排除安全隱患而導致了安全事故的發(fā)生。在該情形下公安局就對相關(guān)的發(fā)包單位的責任人員以重大責任事故罪移送檢察院起訴。在這個案件中，就啟動了安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴，主要原因有二：第一，這家企業(yè)是當?shù)氐囊患颐餍瞧髽I(yè)，為地方經(jīng)濟作出了很大的貢獻；第二，主觀上過失較小，違法犯罪情節(jié)比較輕微，認罪態(tài)度也比較好，所以就啟動了企業(yè)的合規(guī)考察。檢察院在征詢了這家公司的意見后，該公司提交了有關(guān)的申請書、合規(guī)承諾，遞交了很多材料，然后進入到一個合規(guī)考察決定期，之后第三方組織對整改情況進行了評估，經(jīng)審核最后是通過了審核驗收，最后作出不起訴決定。
吳亮教授指出，在整個安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴過程中，作為律師其實承擔著兩方面的角色，第一是作為檢察院派駐的第三方監(jiān)督評估組織的組成人員，履行一種獨立監(jiān)管人的職責，第二則是站在企業(yè)的角度，參與企業(yè)的整個合規(guī)計劃的制定和落實，并具體介紹了兩種角色之下的職責承擔，以及這兩個角色的核心在于，如何審查、參與企業(yè)安全生產(chǎn)的合規(guī)計劃和制定、落實的具體情況。但具體如何完成安全生產(chǎn)合規(guī)計劃，這個目前法規(guī)其實并不清晰。因此，吳亮教授認為，這一制度的核心就是要把專項合規(guī)計劃做好以及對生產(chǎn)經(jīng)營單位的法定主體責任的系統(tǒng)把握，由此對專項合規(guī)計劃中可能涉及的生產(chǎn)經(jīng)營單位主體責任的最新法律發(fā)展作出勾勒。
在制定專項合規(guī)計劃時，新《安全生產(chǎn)法》和《上海市安全生產(chǎn)條例》帶來了一些很關(guān)鍵的作用，首先確定生產(chǎn)經(jīng)營單位主體責任的法律基礎(chǔ)是三管三必須原則。何為“三管三必須”？具體指管行業(yè)必須管安全、管業(yè)務必須管安全、管生產(chǎn)必須管安全，這主要針對的是生產(chǎn)經(jīng)營單位。生產(chǎn)經(jīng)營單位主體責任的主要內(nèi)容包含了其總體要求、風險分級管控與安全隱患治理雙重預防機制、全員安全生產(chǎn)責任制、危險作業(yè)安全管理制度以及生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)負責人或者其他人員的禁止規(guī)定等，吳亮教授結(jié)合《上海市安全生產(chǎn)條例的》相關(guān)條款內(nèi)容進行綜合分析。其中，吳亮教授重點介紹了風險分級管控與安全隱患治理雙重預防機制。其一是風險分級管控?！渡虾Ｊ邪踩a(chǎn)條例》第45條對風險分級管控作出規(guī)定。而如何落實風險分析管控制度，在做合規(guī)時需注意到目前監(jiān)管部門和司法實踐中的要點既是自上而下的管控，也是自下而上的管控。其二是安全隱患治理機制。主要是指（1）建立健全并落實隱患排查治理制度（2）采取技術(shù)和管理的措施，及時發(fā)現(xiàn)和消除事故（3）對治理的情況要如實記錄（4）有通報的程序，即及時向從業(yè)人員通報或向有關(guān)部門和職代會內(nèi)外都要通報。
第二章“物業(yè)企業(yè)的安全生產(chǎn)責任問題”。吳亮教授針對《上海市安全生產(chǎn)條例》中與物業(yè)服務企業(yè)安全生產(chǎn)服務內(nèi)容相關(guān)條款予以解釋，具體分為非強制性管理部分以及強制性管理部分。非強制管理部分賦予了物業(yè)企業(yè)根據(jù)合同約定安全生產(chǎn)責任的權(quán)利，強制性管理部分往往以法律規(guī)定的形式作出。源于合同約定的安全生產(chǎn)責任，其產(chǎn)生的義務只對合同當事人有效，而源于法律規(guī)定或者社會習慣的安全生產(chǎn)責任，吳亮教授結(jié)合《民法典》中的安全保障義務等條款展開分析，引導與會者思考物業(yè)服務企業(yè)安全生產(chǎn)責任的邊界問題。
第三章“符合安全生產(chǎn)條件的要求的判斷”。吳亮教授提出合法合規(guī)的重要判斷標準，即符合安全生產(chǎn)條件要求，并結(jié)合行政賠償案例分析企業(yè)實際承擔安全生產(chǎn)的標準，即便違反的是推薦性標準，在有些情況下依然會作為處罰依據(jù)。
二、創(chuàng)新律師安全法律服務
上海君瀾律師事務所朱靜亮律師開篇首先講了“重大責任事故案例及事故調(diào)查報告”。針對自己曾經(jīng)主辦過的一起重大責任事故的案子，結(jié)合事故調(diào)查報告暢談律師在辦理安全生產(chǎn)事故的案子中通常采用的傳統(tǒng)辦理方式及思路，強調(diào)律師需要打破傳統(tǒng)的法律服務思路，不僅僅局限于刑事及行政上的案件處理。
第二章講“對安全生產(chǎn)類法律法規(guī)總體的把握”。而要達到這樣的效果，尤其需要律師了解服務的對象——企業(yè)，以及服務對象的痛點、難點問題——失職追責。朱靜亮律師分析了安全生產(chǎn)法體系的總體結(jié)構(gòu)，由“失職追責”反推理為“若企業(yè)盡職，即可免責”，深入分析了企業(yè)該做的和不該做的，誰來做，怎么做等問題。
第三章講“企業(yè)安全職責——法定與約定”。結(jié)合《上海市安全生產(chǎn)條例》對企業(yè)的安全管理相關(guān)規(guī)定，進而對企業(yè)的安全職責從法定和約定兩方面展開分析，法定職責具體包括了法律、法規(guī)、規(guī)章和國標、行標、團體性標準，約定職責包括了安全生產(chǎn)責任制、安全生產(chǎn)規(guī)章制度、崗位操作規(guī)程，朱靜亮律師針對不同的法律類型總結(jié)出其適用的企業(yè)類型或崗位類型，從中拆解出律師可以介入的相關(guān)業(yè)務。
第四章“新條例的要求”。從單位層面講述，強調(diào)落實主體責任，應對新型風險，要求安全管理制度、安全責任制以及操作規(guī)程文件成體系。
第五章“安全法律服務主體優(yōu)劣勢的對比”。朱靜亮律師通過安全咨詢公司、安全評價機構(gòu)、律師三方就安全法律服務內(nèi)容的對比，剖析了律師相較于安全咨詢公司以及安全評價機構(gòu)的劣勢在于市場部分，存在部分企業(yè)甚至并不清楚律師在這一領(lǐng)域中的作用的現(xiàn)狀。而律師相對于其他安全法律服務主體的優(yōu)勢也很明確，對司法體系及法律知識的熟練運用可以讓律師在開展業(yè)務時發(fā)揮效能的空間更廣。
第六章“安全法律服務創(chuàng)新”。朱靜亮律師結(jié)合自身在法律服務中的相關(guān)業(yè)務，分享了自己在培訓、法律法規(guī)庫收集、合規(guī)性審計、安全文件編制以及處理安全事故等方面的實務經(jīng)驗。尤其是在安全事故的處理中，無論是從前期的危機公關(guān)，還是和解談判，抑或是參與事故調(diào)查，律師更需關(guān)注在事故參與過程中的效用發(fā)揮，鼓勵律師大膽發(fā)揮優(yōu)勢，創(chuàng)新安全法律服務方式。
三、律師安全領(lǐng)域業(yè)務探討
上海市金茂律師事務所黃啟榮律師主要圍繞安全領(lǐng)域的律師業(yè)務機會以及傳統(tǒng)安全合規(guī)管理這兩方面向與會人員進行分享。
首先，黃啟榮律師分享了安全領(lǐng)域的機會。從分析EHS業(yè)務的主要構(gòu)成切入，黃啟榮律師就其中的安全構(gòu)成因素重點展開探討。其結(jié)合我國《國家“十四五”規(guī)劃和2035年遠景目標綱要》等文件，分享我國的大安全理念，包括國家安全、數(shù)據(jù)安全、生物安全、網(wǎng)絡安全、信息安全、公共安全、生產(chǎn)安全、食品藥品安全、生態(tài)安全、經(jīng)濟安全、道路安全、糧食安全、質(zhì)量安全、能源安全等等。另外，《目標綱要》第一節(jié)“建立健全數(shù)據(jù)要素市場規(guī)則”提到了加強個人隱私的數(shù)據(jù)保護等信息，黃律師結(jié)合《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》等法律，講解了信息采集的主體、內(nèi)容、方式及儲存的方式等面臨的風險?！赌繕司V要》第五十四章“全面提高公共安全保障能力”，其中對于安全生產(chǎn)、食品藥品的安全監(jiān)管、生物安全等均作出了規(guī)定，第五十五章維護社會穩(wěn)定和安全，強調(diào)要健全社會矛盾綜合治理機制，推進社會治安防控體系現(xiàn)代化。
其次，黃啟榮律師針對傳統(tǒng)安全合規(guī)管理展開分享。黃啟榮律師列舉了傳統(tǒng)安全合規(guī)的行業(yè)，包括化工、涂料、電子、燃氣等，就特定行業(yè)在投資評估階段、建設項目階段、日常運營階段、關(guān)閉階段這四個階段中企業(yè)的安全風險逐一提示，包括應急預案、安全生產(chǎn)間距等，具體介紹了律師可介入、并開展業(yè)務的對應部分，向與會者介紹了安全法律風險防范和企業(yè)應對的要點。
在此，黃啟榮律師進一步分享了與安全領(lǐng)域息息相關(guān)的各行業(yè)，以此啟發(fā)律師發(fā)掘現(xiàn)有客戶的潛在業(yè)務或者是潛在客戶。安全生產(chǎn)領(lǐng)域眾多，律師介入的途徑也各不相同。黃啟榮律師以職業(yè)病為例，就“如何預防”這一點可從項目開始階段就著手介入。就應急管理方面，黃啟榮律師重點分享了自己實際處理的一個案例，即如何協(xié)助企業(yè)因發(fā)生安全生產(chǎn)事故并責令停產(chǎn)后，如何盡快復產(chǎn)。其中包括協(xié)助事故調(diào)查、編制事故報告、現(xiàn)場的隱患排查、制定整改方案、協(xié)調(diào)與監(jiān)管部門的溝通、編制復產(chǎn)申請書等。最終，企業(yè)識別所有的事故隱患，并完成了整改，且滿足安全生產(chǎn)條件，最終取得復產(chǎn)許可。從這一點來說，律師相較于第三方機構(gòu)的優(yōu)勢就凸顯出來了。
最后，黃啟榮律師總結(jié)了安全生產(chǎn)領(lǐng)域的法律法規(guī)龐雜的特點，包括《安全生產(chǎn)法》《消防法》《特種設備安全法》等，每部法律又會有很多配套的行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，以及眾多的規(guī)范性文件等等。這在實踐操作過程中，有時就出現(xiàn)不同法規(guī)條款之間相矛盾的問題。不僅如此，實踐中很多情況下，監(jiān)管部門以及部分專家，還要求企業(yè)執(zhí)行部分規(guī)范性文件中的要求。這就讓企業(yè)比較困惑，包括“規(guī)范性文件的法律效力？要不要執(zhí)行？”、“不遵守的風險有多高？”等。而面對這些問題，往往更能體現(xiàn)律師的價值。律師在研究企業(yè)的這些問題后，才能告知企業(yè)應當如何應對，企業(yè)也才會知道律師的價值，才會更需要律師提供更多的安全服務。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：黃啟榮 巢思源 上海市金茂律師事務所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
