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一、引言

今年以來，因新冠肺炎疫情爆發(fā)，為阻止疫情蔓延之勢，我國各省市各級政府均采取了強有力的限制人群聚集、人員流動的各項疫情防控措施。受此嚴重影響的批發(fā)零售、餐飲住宿、交通運輸、娛樂文化及培訓教育等行業(yè)的大量企業(yè)短期內無法償還到期貸款的情況將顯著增加。

2020年2月1日，人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局聯(lián)合出臺了《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》中要求銀行等金融機構對受疫情影響較大行業(yè)及有發(fā)展前景但受疫情影響暫遇困難的企業(yè)，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。對受疫情影響嚴重的企業(yè)到期還款困難的，可予以展期或續(xù)貸。通過適當下調貸款利率、增加信用貸款和中長期貸款等方式，支持相關企業(yè)戰(zhàn)勝疫情災害影響。

2020年3月1日，銀保監(jiān)會、人民銀行、發(fā)改委、工信部、財政部聯(lián)合發(fā)布《關于對中小微企業(yè)貸款實施臨時性延期還本付息的通知》，要求銀行業(yè)金融機構可以按照市場化、法治化原則，對符合條件、流動性遇到暫時困難的中小微企業(yè)貸款，給予臨時性延期還本付息安排。其中，還本日期及貸款付息日期最長可延至2020年6月30日，免收罰息。

目前，國開行、進出口銀行、農發(fā)行三大政策性銀行、工行、農行、建行、交行、中行及郵儲銀行等六大國有大型商業(yè)銀行及招商、民生及光大等十二家全國股份制商業(yè)銀行均出臺了支持受新冠疫情影響企業(yè)的扶持舉措。其中，最主要舉措就是銀行決定與這次受疫情影響的企業(yè)進行貸款重組。如此一來，可以最大限度讓這些臨時陷入財務困境的企業(yè)避免貸款違約，幫助企業(yè)維持經營渡過難關，維護金融秩序穩(wěn)定。

實踐中，新冠疫情下商業(yè)銀行在與企業(yè)、個人等借款人進行貸款重組時，仍非常有必要對貸款重組業(yè)務中法律風險進行識別并采取相應控制措施，以免在新冠疫情過后因貸款重組業(yè)務操作不規(guī)范導致形成新的法律風險和操作風險。本文中，筆者將從商業(yè)銀行識別貸款重組方式中相關法律風險，并探討商業(yè)銀行可以采取哪些具體控制措施最大限度避免未來因貸款重組造成的糾紛和損失。

二、商業(yè)銀行貸款重組的法律性質

目前，“貸款重組”并沒有一個嚴格的法律概念，其含義與會計學中的“債務重組”非常類似。2019年5月30日財政部修訂了《企業(yè)會計準則第12號——債務重組》（財會〔2019〕9 號）中第二條規(guī)定：“債務重組”是指在不改變交易對手方的情況下，經債權人和債務人協(xié)定或法院裁定，就清償債務的時間、金額或方式等重新達成協(xié)議的交易。另外，在2007年7月3日原銀監(jiān)會發(fā)布《貸款風險分類指引》（銀監(jiān)發(fā)〔2007〕54號）中第十二條規(guī)定了：“重組貸款是指銀行由于借款人財務狀況惡化或無力還款而對借款合同還款條款作出調整的貸款。”筆者認為，參照上述“債務重組”和“重組貸款”定義，“貸款重組”可定義為：“因借款人財務狀況惡化等原因無法按照原貸款合同約定向商業(yè)銀行履行還款義務，經商業(yè)銀行與借款人等主體協(xié)商，對原貸款合同中貸款金額、還款期限、還款金額、貸款利率、擔保方式及違約責任等內容達成新的協(xié)議?！?/span>

根據《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第七十七條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！绷硗?，即將在今年通過的《中華人民共和國民法典（草案）》（以下簡稱《民法典（草案）》）第五百四十三條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！笨梢姡瑥姆尚再|來看，“貸款重組”是商業(yè)銀行與借款人等主體對原貸款合同條款和內容變更，屬于合同變更性質。

三、商業(yè)銀行貸款重組的方式

商業(yè)銀行進行貸款重組的方式主要有借新還舊、貸款展期、無還本續(xù)貸、貸款減免、債轉股、以物抵債以及改變還款或擔保條方式。下文中，筆者具體介紹主要的重組方式：

（一）借新還舊

借新還舊，又稱以貸還貸，是指商業(yè)銀行通過為借款人辦理一筆新的貸款用于償還到期尚未清償?shù)馁J款，實現(xiàn)借款人無需籌資償還貸款本金，即可延長貸款期限。在以往，“借新還舊”一直是商業(yè)銀行的貸款重組的常用方式。而且，在有綜合授信業(yè)務的情況下，可以免去逐筆貸款審批，所以商業(yè)銀行往往更傾向于在原綜合授信項下辦理借新還舊。[i] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn1

不過，自2007年起，原銀監(jiān)會發(fā)布《貸款風險分類指引》之后，對之前允許商業(yè)銀行的借新還舊政策施加了限制，并收緊了續(xù)貸標準，原則上，不再允許商業(yè)銀行大量采用“借新還舊”進行貸款重組。而且，在該《貸款風險分類指引》中第十條規(guī)定：“借新還舊，或者需要通過其他融資方式償還的貸款應歸為關注類 。”這也意味著，即使商業(yè)銀行為借款人貸款辦理“借新還舊”處理，那么該筆貸款仍必須被列為不良貸款范圍。實際上，不良貸款的增加會影響銀行的績效，會引起監(jiān)管部門和資本市場對商業(yè)銀行的關注。因此，目前有大部分國有大型銀行對通過“借新還舊”方式進行“貸款重組”是非常謹慎的。

（二）貸款展期

根據《最高人民法院關于展期貸款超過原貸款期限的效力問題的答復》（法函（2000）12號）中所述，“貸款展期是對原貸款合同期限的變更，不是對貸款余額、利率的調整，債權人、債務人及債權性質也未發(fā)生改變?！蓖瑫r，根據中國人民銀行《貸款通則》（1996 年2號）第十二條的規(guī)定，“借款人應當在貸款到期日之前，向貸款人申請貸款展期，借款人未申請展期或申請展期未得到批準，其貸款從到期日次日起，轉入逾期貸款帳戶?！?/span>

借新還舊和貸款展期看起來詳細但實則有所區(qū)別的，詳見下表：

區(qū)別要點	借新還舊	貸款展期
借款關系	新貸款替代舊貸款，建立新的貸款合同關系	貸款期限延長，屬于原貸款合同關系
時間條件	貸款到期之后	貸款到期之前
貸款性質	維持原貸款期限	原短期變?yōu)橹虚L期

（三）無還本續(xù)貸

2014年7月23日，原中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“原銀監(jiān)會”）出臺了《關于完善和創(chuàng)新小微企業(yè)貸款服務提高小微企業(yè)金融服務水平的通知》（銀監(jiān)發(fā)[2014]36號）中首次提出“無還本續(xù)貸”是解決小微企業(yè)倒貸（借助外部高成本搭橋資金續(xù)借貸款）問題。

2015年6月，原銀監(jiān)會下發(fā)《關于進一步落實小微企業(yè)金融服務監(jiān)管政策的通知》（銀監(jiān)發(fā)[2015]38號）要求認真落實小微企業(yè)流動資金貸款的無本續(xù)貸政策。按照上述通知內容，商業(yè)銀行操作和辦理“無還本續(xù)貸”業(yè)務時要求如下：

第一，對象要求。對流動資金周轉貸款到期后仍有融資需求，又臨時存在資金困難的小微企業(yè)，經其主動申請，商業(yè)銀行可按新發(fā)放貸款要求開展調查和評審；第二，條件要求。（1）依法合規(guī)經營；（2）生產經營正常，具有持續(xù)經營能力和良好的財務狀況；（3）信用狀況良好，還款能力與還款意愿強，沒有挪用貸款資金、欠貸欠息等不良行為；（4）原流動資金周轉貸款為正常類，且符合新發(fā)放流動資金周轉貸款條件和標準；（5）銀行要求的其他條件；第三，程序要求。（1）銀行同意續(xù)貸的，應當在原流動資金周轉貸款到期前與小微企業(yè)簽訂新的借款合同；（2）需要擔保的簽訂新的擔保合同；（3）通過新發(fā)放貸款結清已有貸款等形式繼續(xù)使用貸款資金。

由此可見，“無還本續(xù)貸”是通過直接續(xù)貸，免去還貸再申請貸款的審批時間，解決了這段時間內企業(yè)為了歸還貸款而產生的資金成本問題。[ii] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn2從操作方式上來看，“無還本續(xù)貸”不同于借新還借和貸款展期，業(yè)務完成之后，該貸款風險類別為正常類，但對于借新還借和貸款展期來說，一般都需要劃入關注類。

當然，在本次疫情中，多地銀保監(jiān)局監(jiān)管部門允許商業(yè)銀行對于受新冠疫情影響嚴重的逾期貸款可不計入不良貸款申報。比如：上海銀保監(jiān)局明確通知在滬銀行業(yè)機構，對受疫情影響暫時失去收入來源的企業(yè)，可依調整后的還款安排報送信用記錄，不強制要求此類逾期90天或60天以上的貸款歸為不良；江蘇銀保監(jiān)局通知要求，對于疫情防控期間符合條件實行延期還款的各類貸款，不納入逾期統(tǒng)計，進一步放寬疫情影響期間小微企業(yè)不良貸款容忍度，對2020年核銷的小微企業(yè)不良貸款進行還原統(tǒng)計考核。[iii] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn3

（四）貸款減免

貸款減免，商業(yè)銀行減免借款人根據原貸款合同約定應付的部分貸款本金、利息、逾期利息或相關費用。對債務人來說，商業(yè)銀行同意減免貸款本息是貸款重組方式中最直接降低負債和緩解財務壓力的方式。

然而，對商業(yè)銀行來說，這種債務重組方式并受相關規(guī)定和政策限制，大多數(shù)情況下不會輕易采用。根據《貸款通則》第十六條關于貸款停息、減息、緩息和免息規(guī)定中明確：“除國務院決定外，任何單位和個人無權決定停息、減息、緩息和免息；”《貸款通則》第三十七條又規(guī)定：“針對不良貸款的催收，貸款人未經國務院批準，不得豁免貸款。”故商業(yè)銀行不得隨意減免債權，且無論該貸款分類系處在不良還是非不良。[iv] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn4因此，商業(yè)銀行在特殊情況下采取減免貸款方式進行貸款重組的話，一定要嚴格按照相關金融政策和商業(yè)銀行內部規(guī)則規(guī)定，對符合條件的借款人方才適用。

（五）債轉股

“債轉股”嚴格意義上不是一個法律概念。有學者把債轉股視為一種法律現(xiàn)象，即以對象企業(yè)的出資人權益“抵償”債權的法律現(xiàn)象。[v] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn5從字面上作簡單理解，“債轉股”就是“債權”轉為“股權”，對象企業(yè)的商業(yè)銀行等債權人轉為該企業(yè)股東。

2016年10月10日，國務院發(fā)布的《關于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》及其附件《關于市場化銀行債權轉股權的指導意見》提及了“有序開展市場化銀行債權轉股權”；2018年6月29日，原銀監(jiān)會發(fā)布《金融資產投資公司管理辦法（試行）》中第一條規(guī)定“為推動市場化、法治化銀行債權轉為股權健康有序開展，規(guī)范銀行債權轉股權業(yè)務行為……”。業(yè)界將上述文件的發(fā)布作為商業(yè)銀行實施“債轉股”的政策依據。

然而，根據《中華人民共和國商業(yè)銀行法》（以下簡稱《商業(yè)銀行法》）第四十三條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和證券經營業(yè)務，不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外。”該條規(guī)定之立法目的是確立金融機構的分業(yè)經營制度，避免出現(xiàn)混業(yè)經營、金融資本過度控制實體經濟并導致經濟體系波動的情形。

所以，雖然有政策支付商業(yè)銀行對借款人進行“債轉股”，但這種處理方式一般需要商業(yè)銀行設立獨立資產子公司來專門處理，但由于操作相對復雜，不可能成為一個常用的貸款重組方式，尤其對于大部分中小企業(yè)來說。

筆者在去年曾專門撰寫過一篇《有限責任公司債轉股的法定要求和操作流程》，有興趣的讀者通過微信關注金融人資訊（微信號：jinrongrenzixun）搜索該文章可以詳細了解債轉股法定要求和操作流程問題，本文中不再展開。

四、商業(yè)銀行貸款重組的法律風險

（一）貸款重組對象選擇風險

貸款重組不是解決不良貸款的靈丹妙藥，做不到一副湯治百病的效果，解決不良貸款還是要對癥下藥。商業(yè)銀行在新冠疫情期間必須謹慎地選擇貸款重組的對象。若貸款重組后，企業(yè)仍無法恢復生存能力的，則對商業(yè)銀行來說仍是未來的重大的風險點。若商業(yè)銀行在最初重組后還提供了新的貸款，最終的損失可能會更大。此外也存在確認不良資產和計提損失準備金滯后的風險。[vi] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn6

而且，《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》（以下簡稱《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》）第二十一條規(guī)定：“銀行業(yè)金融機構的審慎經營規(guī)則，前款規(guī)定的審慎經營規(guī)則，包括風險管理、內部控制、資本充足率、資產質量、損失準備金、風險集中、關聯(lián)交易、資產流動性等內容。”另外，《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條第（五）規(guī)定：“銀行業(yè)金融機構嚴重違反審慎經營規(guī)則，監(jiān)督管理機構責令改正，并處二十萬元以上五十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經營許可證；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！?/span>

據此，若商業(yè)銀行新冠疫情期間不加區(qū)分大規(guī)模對債務人實施各類貸款重組將直接導致自身資產質量下降，并違反了審慎經營規(guī)則，未來發(fā)生風險時有被監(jiān)管部門處罰的風險。

（二）貸款重組方式合規(guī)性風險

商業(yè)銀行對于不同貸款情況應當選擇適當?shù)姆绞?，并不是任何貸款重組方式都可以在具體貸款重組上使用，否則將出現(xiàn)合規(guī)性的法律風險，甚至受到銀保監(jiān)會處罰。比如：根據《貸款通則》第十二條規(guī)定：“不能按期歸還貸款的，借款人應當在貸款到期日之前，向貸款人申請貸款展期。而且，短期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限；中期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限的一半；長期貸款展期期限累計不得超過三年。”因此，若貸款期限已經經過延長，再次延長不符合上述通則規(guī)定，則商業(yè)銀行不能選擇貸款展期的方式進行重組，而應該考慮其他貸款重組方式。

再比如：根據《關于完善和創(chuàng)新小微企業(yè)貸款服務提高小微企業(yè)金融服務水平的通知》，無還本續(xù)貸只適用于小微企業(yè)，不是所有類型企業(yè)可以通過這種方式進行貸款重組。2011年6月18日工業(yè)和信息化部、國家統(tǒng)計局、國家發(fā)展和改革委員會、財政部《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》中具體規(guī)定了各行業(yè)企業(yè)規(guī)模的標準，詳見《部分行業(yè)小微企業(yè)劃分型標準一覽表》：[vii] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_edn7

據此可見，在借款人企業(yè)不符合上述一覽表中的小微企業(yè)規(guī)定，商業(yè)銀行時不能采取這類貸款重組方式，否則有合規(guī)性風險。

實踐中，若銀保監(jiān)會發(fā)現(xiàn)商業(yè)銀行采取貸款重組方式不符合適用條件，很可能被認定為掩蓋不良貸款的行為，那么可根據《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條第（五）規(guī)定“以嚴重違反審慎經營規(guī)則，責令商業(yè)銀行改正，并處二十萬元以上五十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經營許可證；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”所以，在選在具體貸款重組方式時務必注意合規(guī)性。

（三）貸款重組協(xié)議效力風險

貸款重組協(xié)議效力風險主要涉及合同相對性和合同簽署權限的問題。

一是合同相對性的問題。根據《合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力”。以及《民法典（草案）》第四百六十五條第二款規(guī)定：“依法成立的合同，僅對當事人具有法律效力，但是法律另有規(guī)定的除外”。據此，合同效力具有相對性，只能約束合同當事人，對于合同之外的當事人不發(fā)生當然的法律效力。

在不少貸款合同中，除了商業(yè)銀行和借款人作為合同當事人之外，往往還涉及保證人、抵押人、質押人及其他相關主體。若商業(yè)銀行和借款人就原貸款合同項下達成變更內容簽訂協(xié)議，那么僅對商業(yè)銀行和借款人產生法律效力，對其他沒有簽訂協(xié)議主體不產生當然的法律效力。實踐中，有些情況下，商業(yè)銀行無法讓借款人、保證人、抵押人及質押人等主體同時當場簽章，這樣就會出現(xiàn)部分主體不同意簽字或者無法簽字的情況。而且，若都安排借款人來負責其他主體簽字流轉存在道德風險，文件簽章的真實性難以完全保障。

二是合同簽署權限的問題。《合同法》第九條規(guī)定：“當事人依法可以委托代理人訂立合同。”《合同法》第四十八條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任?！?/span>

可見，合同當事人本人無法簽字時，依法是可以委托代理人來簽訂合同，但代理人應當具備相應的代理權限，否則代理人簽訂合同對當事人不發(fā)生效力。由于貸款重組業(yè)務時基于原貸款合同進行變更，若當事人需委托他人來簽署貸款重組涉及的協(xié)議，這時就存在代理權限問題。即便原貸款合同代理人一致，也可能因代理期限屆滿、重組貸款超出代理范圍等原使其不具有簽署相關合同資格，造成貸款重組有關協(xié)議對當事人不發(fā)生法律效力的風險。

（四）貸款重組增信措施的風險

在貸款重組中，商業(yè)銀行往往要求借款人提供或者增加增信措施，最常見的借款人增信措施無非是人保（保證人）和財保（抵押物），但在辦理這些增信措施時，需要無比注意下述風險：

1、公司保證人擔保效力的風險。2019年11月8日，最高院《全國法院民商事審判工作會議紀要》第17條規(guī)定：《公司法》第16條對法定代表人的代表權進行了限制。根據該條規(guī)定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權的基礎和來源。法定代表人未經授權擅自為他人提供擔保的，構成越權代表，法院應當根據《合同法》第50條關于法定代表人越權代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時債權人是否善意分別認定合同效力：債權人善意的，合同有效；反之，合同無效。

司法實踐中，商業(yè)銀行作為金融機構負有更重的審查義務，在貸款重組中，也需要嚴格審查對外擔保授權解除和來源，并且進一步審核相關決議的真實性及合法性。

2、擔保超過期限和限額“脫?！钡娘L險。在借款人取得商業(yè)銀行授信時，商業(yè)銀行的合同模式通常是采用與借款人簽訂一份總的授信協(xié)議并附屬相關最高額抵押合同、最高額質押合同及最高額保證合同，在授信期限和金額內，商業(yè)銀行可以和借款人發(fā)生多筆業(yè)務，而不需要重新走審批流程。在這種情況下，商業(yè)銀行如果用“貸款展期”或者“借新還舊”處理重組貸款，但未讓相關擔保人簽訂有關合同，這個時候會涉及因超過擔保期限和限額“脫?！钡娘L險，一旦“貸款展期”超過了擔保期限或者“借新還舊”金額超過部分擔保金額，那么擔保人是可以不承擔超過擔保期間及擔保金額部分的保證責任。

比如：在再審申請人泉州市某房地產開發(fā)有限公司、王某某、王某某與被申請人中國工商銀行股份有限公司某支行之間借款合同糾紛申請再審民事裁定書【最高人民法院（2014）民申字第629號】中，最高院審理后認為，關于《委托貸款展期協(xié)議》簽訂后，王某、王某是否還應承擔保證責任的問題。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十條第二款的規(guī)定：“債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！薄段匈J款展期協(xié)議》變更了主合同的履行期限，對該變更，王某、王某作為保證人，未作出書面同意。雖然二人作為泉州市某房地產開發(fā)有限公司股東，在履行股東職責時同意清源公司向工行某支行申請貸款展期，并明確知曉貸款已獲展期的事實，但不應因此認為二人同意對展期后的貸款，按照展期后的履行期限承擔保證責任。

3、貸款重組擔保財產核查和辦理登記風險。在辦理貸款重時，有必要對原來借款人提供擔保財產進行核查，這里的核查包括兩個方面：

一方面，商業(yè)銀行需要指派專人現(xiàn)場走訪查看擔保財產情況，若擔保財產為房屋，那就需要查清房屋本身狀況及實際使用情況。筆者就遇到過商業(yè)銀行抵押房屋已經拆除了一年有余，相關經辦人員直到訴訟過程中才發(fā)現(xiàn)這一情況；

另一方面，對于擔保財產的權利情況需要了解，在登記機構是否存在司法機關的財產保全等執(zhí)行措施。若在貸款重組時，商業(yè)銀行未仔細核查擔保財產情況，既可能喪失立即采取清收行動的時機，也可能在未來無法辦理相關登記手續(xù)，無法取得擔保物權，不享有擔保財產處置價款的優(yōu)先受償權。

五、商業(yè)銀行貸款重組風險的控制措施

（一）商業(yè)銀行建立禁止貸款重組的負面清單

根據2020年2月1日人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局聯(lián)合出臺了《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》中規(guī)定，對受新冠疫情影響較大的地區(qū)、行業(yè)和企業(yè)，尤其是中小企業(yè)進行多方面信貸支持，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。這意味著，需要商業(yè)銀行對這些企業(yè)進行區(qū)分，不能一律發(fā)生貸款逾期之后，就進行開始實施清收貸款措施。筆者認為，在這種情況下，商業(yè)銀行對上述受疫情影響企業(yè)可以采用類似負面清單的方式來決定是否進行貸款重組還是正常清收?？梢院唵瘟信e三種情形，商業(yè)銀行應當納入禁止貸款重組負面清單：

第一，新冠疫情出現(xiàn)前已經逾期超過60天或者90天且以往資信不佳的借款人。雖然新冠疫情客觀上對該借款人經營活動有影響，但是其貸款發(fā)生逾期不是本次疫情造成的，而是其自身缺乏償還貸款能力所致，且本身不具有良好的信用。新冠疫情發(fā)生只會使得其財務狀況進一步惡化，此時貸款重組不是幫助借款人度過難關，而是怠于開展積極清收工作，可能會造成損失擴大。

第二，借款人已經被眾多債權人提起訴訟且金額較大。這種情況下，借款人的資產大概率將被其他債權人通過司法方式處置，其還債能力大大降低。若商業(yè)銀行繼續(xù)與其進行貸款重組，則將失去及時通過執(zhí)行方式參與財產分配的資格。對于沒有擔保的信用貸款，商業(yè)銀行若沒有及時通過司法方式清收的話，按照筆者經驗這類貸款損失金額比例很可能超過90%。

第三，借款人已經喪失繼續(xù)經營的“人財物”且從事領域不具有前景。商業(yè)銀行進行貸款重組目的是給予暫時財務惡化的借款人緩解債務壓力，并通過繼續(xù)經營以便未來能夠償還貸款。但若借款人從事領域沒有特別技術含量或者低效能，同時在新冠疫情中全部或大部分人員流失或被裁，且缺乏運營資金及相應生產資料，那么可以說這家企業(yè)已經宣告死亡。筆者以為，商業(yè)銀行若再對這些企業(yè)進行“輸血”只能產生更大資源的浪費。

當然，筆者建議商業(yè)銀行建立禁止貸款重組的負面清單，目的是商業(yè)銀行將有限的扶持貸款資金和政策效用更大。如果借款人不在這些負面清單列舉的范圍之內，受新冠疫情影響遇到財務困難是暫時的，商業(yè)銀行應當給予更多支持，通過信用貸款、中長期貸款及下調利率等方式給予中小微企業(yè)支持，讓廣大企業(yè)感受到商業(yè)銀行能夠“雪中送炭”支撐實體經濟。

（二）商業(yè)銀行進行各類貸款重組業(yè)務時務必重視合規(guī)性

商業(yè)銀行在新冠疫情下大量擴大信貸投放量，但這時也是最容易出現(xiàn)風險的時候，為避免未來形成隱患和風險，商業(yè)銀行在進行各類貸款重組業(yè)務時，需要重視兩個層面的合規(guī)性：

第一個監(jiān)管層面的合規(guī)性。商業(yè)銀行不僅應當按照《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》及《商業(yè)銀行法》等法律規(guī)定，而且還要非常重視中國人民銀行、銀保監(jiān)會制定的各項行政法律和部門規(guī)章，尤其是貸款重組在新冠疫情下不能打破“紅線”，對于不符合條件和要求的不應當進行貸款重組，避免今后被問責和處罰。

第二個業(yè)務層面的合規(guī)性。商業(yè)銀行重組貸款審批需要遵守“三個辦法一個指引”的同時，貸款重組涉及的協(xié)議內容需要符合《合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國擔保法》及《中華人民共和國公司法》等涉及貸款合同有關的法律規(guī)定，避免出現(xiàn)效力瑕疵。

（三）商業(yè)銀行操作貸款重組流程需要規(guī)范化

前文已述，貸款重組法律性質上屬于合同變更，但需要各方當事人協(xié)商達成一致，同意全部變更內容，方才發(fā)生法律效力。因此，商業(yè)銀行操作貸款重組業(yè)務時流程需要更規(guī)范。譬如：商業(yè)銀行與借款人、保證人、抵押人及質押人等各方主體均應當簽署貸款重組涉及的書面文件，把有關貸款重組事項和內容清晰表達避免爭議。再比如：受疫情影響與否的判斷需要基于事實材料，商業(yè)銀行及時要求借款人提供真實、完整及準確的材料，包括不限于行業(yè)協(xié)會證明、借款人財務報表、停產停工情況、當?shù)卣咔榉揽匚募鹊?。筆者認為，只有更規(guī)范的操作，在重組貸款過程中，完成規(guī)定動作留下必要痕跡，才可以避免重大紕漏和風險。同時，商業(yè)銀行也不要利用在貸款合同關系中的優(yōu)勢地位損害借款人的利益。

六、結語

近年以來，我國銀行業(yè)出現(xiàn)了不良貸款規(guī)模和不良貸款增速“雙升”現(xiàn)象本次新冠疫情勢必將進一步推高商業(yè)銀行不良貸款規(guī)模且增速將大幅上升，美國標普公司更是發(fā)布報告預測今年我國銀行業(yè)不良貸款規(guī)?；驅⒃黾?/span>5.6萬億之多。筆者認為，商業(yè)銀行對于當下受疫情影響特別嚴重的地區(qū)、行業(yè)和企業(yè)，尤其中小微企業(yè)，進行貸款重組等各種信貸支持措施和舉措幫助借款人渡過疫情難關確有必要，不僅有利于形成良好的銀企合作關系，而且也避免大量企業(yè)陷入債務危機并引發(fā)破產倒閉及員工失業(yè)潮等，對我國宏觀經濟發(fā)展的基本面產生負面影響。

但與此同時，商業(yè)銀行作為金融機構在具體操作業(yè)務時，仍應當恪守審慎經營規(guī)則并不盲目選擇借款人進行貸款重組，對不符合重組要求的借款人應當盡早清收或者核銷，維持住商業(yè)銀行業(yè)整體資產質量的真實性，控制住商業(yè)銀行自身經營風險。

最后，筆者撰寫本文的初衷，是希望商業(yè)銀行及從業(yè)者仍應當遵守各項法律、法規(guī)和政策的合規(guī)性要求，有意識實施針對性風險控制措施。這不但可以降低自身法律風險和操作風險，亦是控制國家金融風險重要手段。文章寫到這里，看到銀保監(jiān)會、人民銀行等五部門發(fā)布《關于對中小微企業(yè)貸款實施臨時性延期還本付息的通知》中特別提到了，銀行業(yè)金融機構應對臨時性延期還本付息貸款進行專門統(tǒng)計、密切監(jiān)測，對于貸款期間企業(yè)經營出現(xiàn)實質性變化的，及時予以相應處置。如企業(yè)復工復產后，經過一段時間的正常經營，如果這些企業(yè)仍不能按時正常還本付息，貸款亦應認定為不良貸款。據此，監(jiān)管機構發(fā)布的針對新冠肺炎疫情支持亦遵循了市場化、法治化原則，而非“一刀切”的行政命令。

 

 

注釋及參考文獻：