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證券法律業(yè)務(wù)是律師事務(wù)所的一項重要業(yè)務(wù)。律師事務(wù)所在促進資本市場規(guī)范運作，服務(wù)市場監(jiān)管，推動市場發(fā)展和制度完善方面發(fā)揮了不可替代的重要作用，同時也面臨著巨大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。律師事務(wù)所只有通過全面質(zhì)量管理，加強律師執(zhí)業(yè)培訓(xùn)、制定有效的業(yè)務(wù)指引和操作流程、建立案件評估監(jiān)督和復(fù)核制度、加強律師事務(wù)所人員管理、完善案件投訴和客戶回訪制度，才能有效識別、避免和降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
1993年1月，中國證監(jiān)會和司法部聯(lián)合頒布《關(guān)于從事證券法律業(yè)務(wù)律師及律師事務(wù)所資格確認(rèn)的暫行規(guī)定》，證券法律業(yè)務(wù)這個細分的業(yè)務(wù)領(lǐng)域進入了廣大律師的視野之中。
二十年來，隨著主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板的推出，多層次資本市場體系的不斷完善和發(fā)展壯大，以及證券期貨創(chuàng)新業(yè)務(wù)和創(chuàng)新產(chǎn)品的推陳出新，無論是市場主體還是監(jiān)管部門，在規(guī)范運作、投融資管理和防范風(fēng)險方面，越來越倚重律師事務(wù)所提供的證券法律服務(wù)。目前，律師事務(wù)所已通過全方位、多層面的途徑參與到我國資本市場的宏偉藍圖中來。廣大從事證券法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所及律師在服務(wù)市場監(jiān)管，推動市場發(fā)展和制度完善等方面，發(fā)揮了不可替代的重要作用，已成為我國資本市場健康、有序、穩(wěn)定發(fā)展的不可或缺的重要力量。
在看到成績的同時，我們也當(dāng)注意到存在的問題：有些律師事務(wù)所在提供法律服務(wù)時，未能切實履行法律專業(yè)的特殊注意義務(wù)，未能充分運用專業(yè)能力深入分析法律問題，執(zhí)業(yè)水準(zhǔn)離業(yè)內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)尚有一定距離，甚至于未能正確適用法律規(guī)定，未能切實維護投資者的合法權(quán)益，導(dǎo)致公平、公正的原則遭到了踐踏，律師事務(wù)所和律師自身因此也承擔(dān)了不利的法律后果。近年來，我們資本市場上發(fā)生的勝景山河、蘇州恒久等事件便是較典型的案例。
如何加強證券法律業(yè)務(wù)的質(zhì)量管理，避免和防范證券法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，防止損害律師事務(wù)所證券法律服務(wù)專業(yè)形象事件的發(fā)生，是所有律師事務(wù)所和律師都應(yīng)予以高度重視的課題。
一、律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)的內(nèi)容
根據(jù)《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》的規(guī)定，證券法律業(yè)務(wù)是指律師事務(wù)所接受當(dāng)事人委托，為其證券發(fā)行、上市和交易等證券業(yè)務(wù)活動，提供制作、出具法律意見書等文件的法律服務(wù)。律師事務(wù)所和律師出具的專業(yè)意見，是委托人、投資者、交易所和中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)確認(rèn)相關(guān)事項是否合法合規(guī)的重要依據(jù)。
廣義上講，律師憑借自身具備的法律知識和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，通過法律咨詢、策劃、調(diào)查、溝通等形式，為當(dāng)事人的投資、融資決策提供法律建議，協(xié)助當(dāng)事人制定、實施、完成投資、融資計劃，都應(yīng)當(dāng)屬于證券法律業(yè)務(wù)的范疇。
概言之，證券法律業(yè)務(wù)就是律師事務(wù)所及律師以其扎實的法律知識和理論基礎(chǔ)，勤勉盡責(zé)，誠實守信，運用調(diào)查、研究、分析、總結(jié)、驗證、推理等科學(xué)方法和嚴(yán)謹(jǐn)程序，依照執(zhí)業(yè)規(guī)范、監(jiān)管規(guī)定和當(dāng)事人的要求，為當(dāng)事人的投融資活動提供的專業(yè)服務(wù)。
二、證券法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險
證券法律業(yè)務(wù)是圍繞當(dāng)事人的投資、融資計劃展開的，律師事務(wù)所提供的法律服務(wù)如果不符合法律規(guī)定、監(jiān)管要求，或者不符合當(dāng)事人的合理要求，或者因律師事務(wù)所原因?qū)е庐?dāng)事人的投資、融資計劃失敗的，都會使律師事務(wù)所及律師承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，其執(zhí)業(yè)聲譽也將因此受到重大影響，這就是律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。風(fēng)險一旦發(fā)生，輕則影響律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)收入，重則可能使律師事務(wù)所承擔(dān)巨額賠償責(zé)任，律師事務(wù)所的行業(yè)地位一落千丈，甚至承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任。
2010年發(fā)生的蘇州恒久事件，就是一起較有影響的律師事務(wù)所因承辦證券法律業(yè)務(wù)而受到中國證監(jiān)會行政監(jiān)管措施的案例。蘇州恒久光電科技股份有限公司在向中國證監(jiān)會提交的《招股說明書》申報稿中披露：“公司共計擁有專利5項……4項已被受理的專利申請……”承辦該IPO案件的發(fā)行人律師（事務(wù)所）在其《法律意見書》和《律師工作報告》中，以及歷次補充法律意見、聲明和承諾中，亦對此披露內(nèi)容予以確認(rèn)。然而，經(jīng)人舉報，蘇州恒久實際擁有的專利和專利申請情況與招股說明書披露情況完全不符，其披露的所謂5項專利已經(jīng)全部終止，4項中的2項專利申請早已被視為撤回。發(fā)行人律師（事務(wù)所）明顯存在未能履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的情況。對此，中國證監(jiān)會對律師事務(wù)所出示了警示函，對三名簽字律師進行了監(jiān)管談話、并出具警示函，在12個月內(nèi)不受理三名律師簽字的與證券發(fā)行的相關(guān)文件。
2011年，湖南勝景山河生物科技股份有限公司因在招股說明書中未披露關(guān)聯(lián)方及客戶等信息，構(gòu)成重大遺漏，中國證監(jiān)會認(rèn)為發(fā)行人律師（事務(wù)所）未能盡到勤勉盡責(zé)義務(wù)，也對該律師事務(wù)所出具了警示函，對簽字律師采取了12個月不受理其簽字的證券發(fā)行相關(guān)文件的監(jiān)管措施。
從上述兩起案例我們可以看到，律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險是較高的。一旦承辦案件本身出現(xiàn)問題，往往會涉及到提供證券法律服務(wù)的律師事務(wù)所，如果律師事務(wù)所在服務(wù)過程中稍有疏忽，就有可能遭受相應(yīng)的處罰，最終會失去公眾的信任、損害律師事務(wù)所的市場競爭能力。
三、證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)風(fēng)險發(fā)生的原因
證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生既有外部原因，也有內(nèi)部原因。
就外部原因而言，主要是由于投融資項目涉及的主體較多、項目資料龐雜，存在信息不對稱或當(dāng)事人故意隱瞞甚至欺詐的情況。如果律師和客戶之間不能充分信任，在項目核查環(huán)節(jié)雙方不能充分配合，客戶提供的文件不全面或故意提供虛假文件，都有可能導(dǎo)致律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生。
就內(nèi)部原因而言，律師事務(wù)所在管理上存在漏洞，經(jīng)辦律師未盡到勤勉盡責(zé)義務(wù)，例如律師事務(wù)所沒有建立健全有效的事前審查機制，沒有建立健全有效的內(nèi)部監(jiān)督和復(fù)核機制，經(jīng)辦律師執(zhí)業(yè)時未能遵循科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋M職調(diào)查方法，欠缺專業(yè)勝任能力，以及不具備應(yīng)當(dāng)具備的職業(yè)道德等都屬于執(zhí)業(yè)風(fēng)險發(fā)生的內(nèi)部原因。
執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生原因雖有外部、內(nèi)部之分，但是，律師事務(wù)所和律師只需練就一身過硬的本領(lǐng)，就能通過消除內(nèi)部原因發(fā)生的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，來及時識別和避免各種外部原因?qū)е碌膱?zhí)業(yè)風(fēng)險，因此關(guān)鍵點在于消除內(nèi)部原因?qū)е碌膱?zhí)業(yè)風(fēng)險?？梢韵胂?，如果律師事務(wù)所本身存在管理上的缺陷和不足，外部原因?qū)е碌膱?zhí)業(yè)風(fēng)險將暢行無阻、長驅(qū)直入，最終與內(nèi)部原因?qū)е碌娘L(fēng)險一道對律師事務(wù)所和律師造成致命打擊。
四、通過全面質(zhì)量管理控制證券法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險
一方面，律師事務(wù)所可以采取購買執(zhí)業(yè)責(zé)任保險，在律師事務(wù)所收入中按比例提取風(fēng)險準(zhǔn)備金等方式來控制、減輕未來執(zhí)業(yè)風(fēng)險發(fā)生時所受到的沖擊。但此類方式屬于消極、被動的抵御，無法在根本上杜絕執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生，對防止律師事務(wù)所聲譽損失也毫無幫助。
要從根本上控制律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)風(fēng)險，必須要以加強事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)全面質(zhì)量管理為抓手，主動防范和消除各類執(zhí)業(yè)風(fēng)險，將執(zhí)業(yè)風(fēng)險消滅或避免在萌芽狀態(tài)。
（一）全面質(zhì)量管理的概念和作用
所謂全面質(zhì)量管理，是指律師事務(wù)所各部門和全體律師以服務(wù)質(zhì)量為核心，把風(fēng)險意識、專業(yè)能力，執(zhí)業(yè)要求和管理體系有機結(jié)合在一起，建立一套科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)、效率較高的服務(wù)質(zhì)量控制體系，最大程度減少影響證券法律服務(wù)質(zhì)量的各種因素，以優(yōu)質(zhì)的服務(wù)提供滿足社會需要的法律服務(wù)的全過程。全面質(zhì)量管理是律師事務(wù)所控制執(zhí)業(yè)風(fēng)險的唯一有效途徑。
（二）全面質(zhì)量管理的要求
律師事務(wù)所對證券法律業(yè)務(wù)實施全面質(zhì)量管理，要達到以下三方面的要求：（1）合法性要求。律師事務(wù)所要遵守法律法規(guī)、證券監(jiān)管要求和交易所的各項規(guī)則，這是全面質(zhì)量管理的基礎(chǔ)；（2）勤勉盡責(zé)要求。律師在出具法律意見時，要保證其所出具文件具備真實性、準(zhǔn)確性、完整性，對與法律相關(guān)的業(yè)務(wù)事項應(yīng)當(dāng)履行法律專業(yè)人士特別的注意義務(wù)，對其他事項盡到普通人士應(yīng)當(dāng)具備的一般注意義務(wù)，充分運用專業(yè)能力對法律問題進行深入分析，表述上要邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、論述詳盡，這是全面質(zhì)量管理的核心；（3）律師事務(wù)所不得為同一證券業(yè)務(wù)中存在利益沖突的雙方當(dāng)事人提供證券法律服務(wù)。這是避免利益沖突的要求。
另外，律師事務(wù)所和律師應(yīng)當(dāng)誠實守信，把當(dāng)事人和社會公眾的利益放在首位，不得欺詐、損害當(dāng)事人利益和社會公眾利益；經(jīng)辦律師也應(yīng)當(dāng)具備從事證券法律服務(wù)相應(yīng)的專業(yè)勝任能力，使當(dāng)事人的投資、融資計劃轉(zhuǎn)變?yōu)楹戏?、有效、可行、高效的方案?/span>
（三）證券法律業(yè)務(wù)全面質(zhì)量管理的途徑
(1)加強律師職業(yè)培訓(xùn)
我國證券市場尚處于新興加轉(zhuǎn)軌階段，新情況、新問題不斷出現(xiàn)，法律法規(guī)的更新速度也越來越快，證券律師的知識容易老化，因此必須不斷追蹤法律法規(guī)、監(jiān)管政策的變化，做到知識的及時更新。同時，投融資項目不僅涉及法律專業(yè)知識，還與會計、稅務(wù)、經(jīng)濟以及特定的行業(yè)知識密切相關(guān)。這對證券律師的執(zhí)業(yè)能力又提出了更高的專業(yè)要求。律師事務(wù)所只有通過加強對經(jīng)辦律師的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，讓律師掌握更多的業(yè)務(wù)知識和行業(yè)背景，才能勝任證券法律服務(wù)。
另一方面，由于在證券法律服務(wù)中，委托人具有明顯的地位優(yōu)勢，一些具有不法目的的委托人可能利用這種優(yōu)勢，要求律師事務(wù)所和律師“睜一只眼、閉一只眼”，甚至對其不法“要求”予以配合。在此情況下，律師事務(wù)所如果堅持原則，就有失去業(yè)務(wù)之虞，如果不堅持原則，就會承擔(dān)相應(yīng)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。在此兩難境遇中，只有具有風(fēng)險意識、職業(yè)道德水準(zhǔn)過硬的律師事務(wù)所和律師才能抵制住誘惑和恐懼，避免江蘇恒久、勝景河山的類似悲劇，因此職業(yè)道德培訓(xùn)也是必不可少的一項內(nèi)容。
(2)制訂有效的業(yè)務(wù)指引和操作流程
證券法律業(yè)務(wù)工作量大、工作流程長，涉及的經(jīng)辦律師多，往往發(fā)生風(fēng)險的環(huán)節(jié)也多。因此，針對不同種類的證券法律業(yè)務(wù)需要制定詳細的、具有可行性的執(zhí)業(yè)規(guī)則、業(yè)務(wù)指引和格式文本。
在盡職調(diào)查方面，執(zhí)業(yè)規(guī)則應(yīng)結(jié)合證券法律業(yè)務(wù)的特點，要求編制完善的盡職調(diào)查計劃，明確需要調(diào)查的具體事項、調(diào)查方法、調(diào)查程序等，并根據(jù)項目的進展情況予以適當(dāng)調(diào)整；要求在盡職調(diào)查過程中，注意調(diào)查不同來源的證據(jù)，區(qū)分委托人、第三方提供的材料，以及律師自身通過實地走訪、查檔、面談等方式取得材料的證明力，辨別材料的真實性和可靠性；要求在盡職調(diào)查結(jié)束后，對整個盡職調(diào)查計劃的落實情況進行評估和總結(jié)，對于未落實的事項進行補充調(diào)查，對盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的不合常理的事項保持應(yīng)有的審慎態(tài)度，時刻注意可能發(fā)生的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
在法律意見書方面，業(yè)務(wù)指引和格式文本應(yīng)要求注重法律專業(yè)人士的特別注意義務(wù)，確保法律意見的真實、準(zhǔn)確、完整，并在表述上邏輯嚴(yán)密、論證充分、格式統(tǒng)一。在事實不清楚、材料不充分或盡職調(diào)查范圍受到限制的情形下，律師在法律意見書中應(yīng)當(dāng)注意披露方式，必須充分揭示相關(guān)事項可能存在的法律風(fēng)險。
還應(yīng)當(dāng)明確律師事務(wù)所與客戶充分溝通的必要性，律師應(yīng)準(zhǔn)確了解當(dāng)事人的交易目的，如實向當(dāng)事人闡述項目可能存在法律風(fēng)險，提出切實可行的法律方案，并防止泄露當(dāng)事人的商業(yè)秘密、避免發(fā)生利益沖突的情況。此外，應(yīng)當(dāng)明確項目團隊成員的分工合作機制，明確每個崗位的工作內(nèi)容、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)責(zé)任。
(3)建立案件評估、監(jiān)督和復(fù)核制度
第一，立案評估制度。項目立案是律師辦理證券法律業(yè)務(wù)的起始點，在項目立案環(huán)節(jié)就應(yīng)進行謹(jǐn)慎審查與風(fēng)險評估，從源頭上控制和防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生，同時也應(yīng)注意審查項目的利益沖突情況。律師事務(wù)所有必要建立起一套完整的案件受理風(fēng)險評估和利益沖突審查機制，從源頭上降低律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
第二，主承辦人制度。證券法律業(yè)務(wù)通常是以項目團隊合作方式進行的，在項目團隊中，至少應(yīng)當(dāng)有一名律師作為項目的主承辦人。主承辦人通常由具有豐富項目經(jīng)驗的合伙人律師擔(dān)任，主承包人應(yīng)對項目質(zhì)量負主要責(zé)任。項目主承辦人須及時了解項目的進展情況和風(fēng)險因素，指導(dǎo)項目經(jīng)辦律師進行盡職調(diào)查工作和法律文書起草工作，避免經(jīng)辦律師之間因業(yè)務(wù)水平、業(yè)務(wù)經(jīng)驗的差異造成的法律服務(wù)質(zhì)量的差異，有效防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
第三，工作底稿制度。證券法律業(yè)務(wù)屬于非訴訟法律業(yè)務(wù)，其主要工作成果以盡職調(diào)查報告、法律意見書等書面形式表現(xiàn)。為能做到案件留痕，經(jīng)辦律師應(yīng)將立案、計劃、調(diào)查、出具法律意見的全過程以書面記錄形式形成工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)完全包括律師在盡職調(diào)查過程中獲取的證據(jù)材料，以及對重大法律問題的分析判斷和討論情況。完善的工作底稿制度，能使律師在與客戶發(fā)生爭議或監(jiān)管機構(gòu)核查律師事務(wù)所工作時，拿出證明自己誠實信用、勤勉盡責(zé)的書面證據(jù)，明確各方的責(zé)任，保護律師事務(wù)所和律師的合法權(quán)益。
第四，法律意見書復(fù)核制度。法律意見書凝結(jié)了整個項目團隊成員的智慧和能力，也是律師事務(wù)所就證券服務(wù)項目承擔(dān)法律責(zé)任的主要依據(jù)。因此，要控制律師在證券法律服務(wù)中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，法律意見書的復(fù)核是必不可少的一個環(huán)節(jié)。法律意見書的復(fù)核制度，就是要求將法律意見書從項目經(jīng)辦律師、到主辦合伙人，再到事務(wù)所內(nèi)部審核小組進行逐級審核、復(fù)查。法律意見書要經(jīng)過逐級審核、復(fù)查，確認(rèn)無誤后，才能最終簽發(fā)。
(4)加強律師事務(wù)所人員管理
證券法律業(yè)務(wù)通常時間跨度較長，執(zhí)業(yè)風(fēng)險的潛伏期也較長，同時律師事務(wù)所又面臨著人員流動的問題，因此，要加強人員流動管理，避免因此給律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)造成的影響。在管理律師事務(wù)所的人員流動時，尤其需要重視律師離職環(huán)節(jié)。律師離職前，必須嚴(yán)格履行全面、細致的項目交接手續(xù)，包括工作底稿的整理、歸檔和書面交接等，不允許項目律師未經(jīng)交接完畢擅自離職，對于確實因特殊原因無法辦理交接手續(xù)的，必須由離職律師出具詳細的書面說明和責(zé)任保證書。
(5)完善案件投訴和客戶回訪制度
與其他普通律師業(yè)務(wù)不同，證券法律業(yè)務(wù)涉及的服務(wù)機構(gòu)廣泛，除律師事務(wù)所外，還包括會計師、審計師、評估師、財務(wù)顧問等各方中介機構(gòu)。在辦理證券法律業(yè)務(wù)過程中，律師事務(wù)所需要及時掌握其他中介機構(gòu)對項目經(jīng)辦律師工作的評價和意見，盡快實現(xiàn)各中介機構(gòu)之間的有效溝通和配合。通過與其他方中介機構(gòu)的及時、有效溝通，律師事務(wù)所還能夠發(fā)現(xiàn)不少自身可能無法發(fā)現(xiàn)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，從而幫助律師事務(wù)所及時采取對策以降低或避免風(fēng)險。
五、結(jié)語
證券法律業(yè)務(wù)的專業(yè)性較強，法律關(guān)系復(fù)雜，與市場各方的利益關(guān)系重大，律師事務(wù)所在迎接更多行業(yè)發(fā)展機遇的同時，也承擔(dān)了更多的社會責(zé)任，面臨著更大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。律師事務(wù)所只有圍繞誠實信用、勤勉盡責(zé)的核心要求，在各項證券法律業(yè)務(wù)活動中，審慎履行核查和驗證義務(wù)，嚴(yán)謹(jǐn)論證，落實全面質(zhì)量管理，才能消除、避免執(zhí)業(yè)風(fēng)險，并在促進資本市場規(guī)范運作，服務(wù)市場監(jiān)管，推動市場發(fā)展和制度完善方面發(fā)揮進一步的作用?！?/span>
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